Нотариальное производство по делам с иностранным элементом

Курсовая работа

Актуальность темы исследования определена рядом факторов.

Для международных отношений конечная результативность нотариального акта зависит от последовательности действий нотариуса.

Нотариат играет важную роль в регулировании частноправовых отношений с иностранным элементом. Основные задачи нотариата в сфере правоотношений с иностранным элементом — нотариат призван обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, в том числе иностранных граждан и апатридов, путем совершения предусмотренных национальным законодательством нотариальных действий.

Функции нотариата: удостоверение документов, предназначенных для действия за границей; принятие документов, составленных за границей; охрана имущества, оставшегося на территории данного государства после смерти иностранного гражданина; охрана имущества, переходящего по наследству иностранцу после смерти местного гражданина; обеспечение доказательств, требуемых для ведения дела в органах иностранного государства.

В настоящее время ве больше и больше совершается сделок с иностранными лицами.

Предмет исследования – деятельность нотариуса.

Объект исследования – правовые отношения, возникающие в процессе нотариального производства по делам с иностранным элементом.

Цель исследования – охарактеризовать нотариальное производство по делам с иностранным элементом.

Вышеуказанная цель определяет ряд задач исследования:

1. Охарактеризовать нотариальное производство по делам с иностранным элементом;

2. Выявить особенности нотариального производства по делам с иностранным элементом.

Цели и задачи исследования определил его структуру, представленная работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка используемой литературы.

1. Нотариальные действия в МЧП и международном гражданском процессе

Нотариат руководствуется в своей работе нормами иностранного права согласно международными договорами и национальному законодательству. Конкретные условия и порядок применения иностранного права российским нотариатом закреплены в Основах законодательства РФ о нотариате 1993 г. и ГК РФ.

13 стр., 6126 слов

Управление в сфере иностранных дел

... полномочий Министерства иностранных дел как основного органа государственного управления в области иностранных дел РФ. 1. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ УПРАВЛЕНИЯ ИНОСТРАННЫМИ ДЕЛАМИ 1 Организационно-правовая система управления Внешнеполитическая деятельность ... всеми странами и интеграционными объединениями, в повсеместном соблюдении прав и свобод человека. Реализация данных интересов приобретает в ...

Кроме того, некоторые нотариальные функции реализуются также консульскими учреждениями, например: охрана наследственного имущества, выдача свидетельства о праве на наследство; представительство интересов граждан своего государства в гражданском процессе; удостоверение верности копий документов и выписок из них; удостоверение сделок. Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены в консульских конвенциях .

В соответствие с законодательством нотариат наделён правом обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренном международными договорами и национальным законом. Условия и порядок исполнения иностранных нотариальных поручений, основания отказа в исполнении перечислены в законодательстве. Органы нотариата исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных органов юстиции, если исполнение поручения не противоречит публичному порядку РФ и входит в компетенцию нотариата. Исполнение иностранных поручений о совершении отдельных процессуальных действий нотариатом производится на основе российского законодательства.

Нотариат обеспечивает представление доказательств, необходимых для ведения дел в органах иностранных государств. Международные договоры РФ могут относить к компетенции нотариата совершение действий, не предусмотренных российским законодательством. Порядок производства подобных действий определяется Министерством юстиции РФ. Если между положениями российского права и нормами международных договоров есть противоречия, при совершении нотариальных действий применяются нормы международного договора.

Документы, составленные за границей и исходящие от должностных лиц компетентных органов иностранного государства, принимаются в другом государстве при условии их легализации Министерством иностранных дел. Легализация — последовательный комплекс удостоверений подписей должностных лиц и качества, в котором они выступают; удостоверение подлинности печатей и штампов, которыми скреплены документы. Легализация представляет собой цепочку удостоверений.

В российских судах признаются документы, выданные, составленные или удостоверенные компетентными органами иностранных государств при наличии легализации, если иное не установлено международным договором РФ или федеральным законом.

Легализация иностранного документа необходима для представления его в качестве доказательства в арбитражном процессе, но легализация не освобождает иностранный документ от проверки со стороны суда, если необходимо установить правильность содержащихся в нем сведений. Арбитражный суд вправе принять иностранный официальный документ без легализации, если это предусмотрено международном договором РФ и документ сопровождается заверенным переводом на русский язык.

Упрощенный порядок легализации — это консульская легализация, которая представляет собой специальную надпись консула на документе и удостоверяет подлинность подписи должностного лица иностранного государства. Консульская легализация представляет собой не только установление и засвидетельствование подлинности подписей, но и удостоверение соответствия документов и актов законам государства пребывания. Положения о консульской легализации закреплены в Консульском уставе РФ. Отмена требования консульской легализации может быть установлена в нормах международных соглашений.

12 стр., 5806 слов

О проставлении апостиля на российских официальных документах

... квалификации 1.1 Понятие «официальный документ» в российском законодательстве, Апостиль как форма легализации. Для каждого из договаривающихся государств проставление апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен, является единственной формальностью, ...

Легализация не требуется в отношении документов, переданных в связи с оказанием правовой помощи по международным договорам или на основе взаимности (например, не требуется легализации для документов, прилагаемых к заявке на изобретение, подаваемой в Великобритании и в РФ).

Гаагская конвенция об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. устанавливает правило: вместо последовательных операций по оформлению легализации требуется выполнение единственной формальности — проставление органами, выдавшими документ, апостиля (единственной удостоверительной надписи на документе, одинаковой по форме для всех государств-участников) .

Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепленном с самим документом. Образец апостиля приложен к Конвенции. Отказ в проставлении апостиля может быть обжалован в судебном порядке. Значение Конвенции заключается в облегчении и упрощении процедуры оформления документов, которые должны быть представлены в зарубежные официальные органы.

Конвенция отменяет требование дипломатической или консульской легализации в отношении определенного перечня документов:

Документы, исходящие от органов или должностных лиц, подчиненных юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя.

Административные документы.

Нотариальные документы.

Официальные пометки (отметки о регистрации, визы, заверенные не в нотариальном порядке подписи на документах).

Конвенция не распространяется на документы, совершенные консульскими или дипломатическими учреждениями; административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческим или таможенным операциям. Апостиль — это единственная формальность, которая может быть потребована для удостоверения подлинности реквизитов документа. Апостиль проставляется компетентными органами государства, в котором этот документ был совершен.

Документы иностранного происхождения в российских арбитражных судах принимаются при условии проставления апостиля. Арбитражным судам подведомственны споры о признании недействительными актов органов юстиции, содержащих отказ в проставлении апостиля на документы юридических лиц, направляемые в органы иностранного государства. Отказ в проставлении апостиля может быть обжалован и в общем судебном порядке. В РФ апостиль проставляется Министерством внутренних дел, Министерством юстиции, Прокуратурой, Архивным ведомством, Министерством общего и профессионального образования.

Нельзя требовать проставление апостиля, если законы, правила и обычаи, принятые в государстве, в которое представляется документ, либо международные соглашения упрощают или отменяют эту процедуру, или освобождают документы от легализации. Апостиль в принципе не проставляется на документы, освобожденные от легализации .

Конвенция о правовой помощи СНГ 1993 г. и двусторонние договоры о правовой помощи РФ предусматривают упрощенный порядок действия официальных документов одного государства-участника на территории других государств. Требование легализации отсутствует; предусмотрено ограниченное использование апостиля. Проставление апостиля нельзя требовать, если документ в принципе освобожден от легализации. В Конвенции определен круг органов и должностных лиц, составляющих и удостоверяющих документы, освобождаемые от легализации.

10 стр., 4662 слов

Нотариальное производство в международном частном праве

... принято называть отсылочными. Иностранный элемент. В международном частном праве различают три вида иностранного элемента: а) субъект, обладающий иностранным гражданством (иностранные физические или юридические лица); б) объект, находящийся за границей ...

2. Особенности совершения нотариальных действий с иностранным элементом

Согласно статьи 104 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус в соответствии с законодательством РФ и международными договорами применяет нормы иностранного права. Нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, а также совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам РФ. Если международным договором РФ установлены иные правила о нотариальных действиях, чем те, которые предусмотрены законодательными актами РФ, при совершении нотариальных действий применяются правила международного договора (ст. 109 Основ законодательства РФ о нотариате).

Если же международный договор РФ относит к компетенции нотариуса совершение нотариального действия, не предусмотренного законодательством РФ, нотариус производит это нотариальное действие в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции РФ .

В нотариальном производстве действует общий принцип гражданского законодательства, в рамках которого его участники, в том числе и иностранные лица, имеют равный правовой статус наряду с российскими лицами. Исходя из этих положений, нотариус одинаково должен обеспечивать защиту прав как российской, так и иностранной сторон при совершении нотариальных действий.

Под иностранным лицом понимаются иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные юридические лица, созданные по законодательству иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами РФ. В отдельных случаях особый статус в нотариальном производстве имеют и российские юридические лица с иностранным участием (капиталом).

Например, ограничения на приобретение в собственность земельных участков сельскохозяйственного назначения, установленные в ст. 3 Федерального закона LОб обороте земель сельскохозяйственного назначения¦, распространяются не только на иностранных граждан, иностранные юридические лица, лиц без гражданства, но и по смыслу Закона на российские юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 процентов.

Согласно ст. 1209 ГК форма сделки подчиняется праву места ее совершения. При этом сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права. Указанные правила применяются и в отношении доверенностей. При совершении сделок с иностранным элементом действуют общие правила совершения нотариального производства, а также отражающие его специфику, в частности, возможность участия переводчика, необходимость предварительной уплаты налога на имущество в порядке дарения и т.д.

С точки зрения содержания к сделке с участием иностранных лиц применяются все правила гражданского оборота, связанные с проверкой правоv и дееспособности, статуса иностранного лица, ограничений на приобретение определенных видов имущества и соблюдение условий сделки, аналогичных для российских физических и юридических лиц.

11 стр., 5050 слов

Правовое положение юридических лиц с иностранными инвестициями в РФ

... октября 1994 года//Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. N 32. Ст. 3301.. Высшей юридической силой в России обладает Конституция, образуя основу отечественной системы права. В сфере правового регулирования иностранных инвестиций Конституция РФ закрепляет ...

Следует также учитывать правила о языке нотариального производства. Согласно ст. 10 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством РФ, республик в составе РФ, автономной области и автономных округов. Поэтому, если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком. Перевод нотариусом возможен только в том случае, если он сам владеет иностранным языком в объеме, достаточном для его адекватного перевода. Что касается привлечения переводчика, то Основы законодательства РФ о нотариате не решили вопрос о том, кто должен оплачивать услуги переводчика. Исходя из диспозитивного содержания гражданских прав и заявительного характера деятельности нотариуса, соответствующие расходы должно нести иностранное лицо, не владеющее языком нотариального производства.

Согласно статьи 19 Федерального закона LО языках народов Российской Федерации правила определения языка судопроизводства распространяются на язык нотариального делопроизводства в государственных нотариальных конторах и в других государственных органах, выполняющих функции нотариального делопроизводства. Документы оформляются на государственном языке РФ, если гражданин, обратившийся за совершением нотариального действия, не владеет тем языком, на котором ведется делопроизводство.

Следует также иметь в виду, что установлены специальные формы и правила заполнения удостоверительных надписей для действия за границей. Такая удостоверительная надпись производится с помощью технических средств либо в исключительных случаях от руки, прочеркивать пробелы не следует. Кроме того, нотариальные документы для действия за границей изготавливаются на обычной белой бумаге, без использования специальных бланков229. Согласно ст. 104 Основ законодательства РФ о нотариате возможно и совершение особой удостоверительной надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам РФ.

Например, в удостоверительной надписи на доверенности указывается, что доверитель лично явился к нотариусу как лицо, указанное в доверенности, собственноручно подписал доверенность в присутствии нотариуса и должным образом подтвердил ему, что выдает данную доверенность. Доверенность, предназначенная для действия за границей, не имеет указания о сроке ее действия и сохраняет действие до отмены ее доверителем.

В ряде случаев при совершении нотариальных действий с физическим лицом, постоянно проживающим за границей, необходимо соблюдение положений налогового законодательства. В частности, согласно п. 7 ст. 5 Закона РФ LО налоге с имущества, переходящего в порядке наследования и дарения¦ физические лица, проживающие за пределами РФ, обязаны уплатить указанный налог до получения документа, удостоверяющего право собственности. Практически это означает, что выдача иностранным лицам, а также гражданам РФ, постоянно проживающим за рубежом, нотариального свидетельства о праве собственности либо договора дарения невозможна до предъявления доказательств уплаты такого налога, в данном случае справки из налогового органа, доказывающей этот факт .

При проверке правоспособности и дееспособности иностранных лиц нотариус руководствуется правилами личного закона иностранного лица, согласно которому его статус определяется национальным законодательством.

4 стр., 1718 слов

Действия в чужом интересе без поручения

... от стихийного бедствия), желание способствовать исполнению какого-либо обязательства заинтересованным лицом или стремление реализовать иные, непротивоправные интересы заинтересованного лица. Следовательно, согласно рассматриваемой статье, действия в чужом интересе без поручения охватывают не только имущественные отношения, но и ...

Правовой статус иностранных юридических лиц определяется на основании разных критериев, в связи с различным толкованием данных положений в доктрине складывается и практика Суда Европейских сообществ в Люксембурге: теория оседлости (статус юридического лица определяется по праву страны, где находится центр управления юридического лица v совет директоров, правление и т.д.), теория инкорпорации (по месту страны, где оно образовано).

В данном случае при определении статуса иностранного лица и возможностей его участия следует исходить из тех различных форм функционирования организаций и граждан, которые предусмотрены в той либо иной стране. Данное правило получило название Lличный закон¦ иностранного лица, поскольку именно по нему определяется право и дееспособность иностранных лиц.

В России по общему правилу личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет (п. 1 ст. 1195 ГК), а личным законом юридического лица v право страны, где учреждено юридическое лицо (п. 1 ст. 1202 ГК).

Наряду с общими правилами есть целый ряд других положений, определяющих в зависимости от фактической ситуации особенности права, подлежащего применению при определении правового положения лиц в гражданском обороте (см. гл. 67 ГК).

В отношениях с иностранным элементом нотариус для определения статуса иностранного лица в любом случае применяет и использует иностранное право, исходя как из ГК, так и из международных договоров. В частности, согласно ст. 23 Минской конвенции дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо, дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой оно имеет постоянное место жительства, а правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено .

Эти же требования распространяются по ст. 40 Минской конвенции и на доверенность, поскольку форма и срок действия доверенности определяютсяпо законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой выдана доверенность.

В некоторых случаях законодательство ограничивает правоспособность иностранных лиц, запрещая или ограничивая их возможности по приобретению определенных объектов в собственность. Поэтому нотариусу важно обратить внимание на такие ограничения, установленные в федеральных законах. Приведем для примера несколько таких случаев.

Во-первых, в соответствии со ст. 8 Закона РФ от 14 июля 1992 г. N 3297-1 «О закрытом административно-территориальном образовании» установлен ряд ограничений на совершение сделок в закрытых административно-территориальных образованиях (ЗАТО).

В частности, к участию в приватизации недвижимого имущества, являющегося государственной или муниципальной собственностью и находящегося на территории ЗАТО, и совершению сделок с ним допускаются граждане РФ, постоянно проживающие на этой территории, и юридические лица, расположенные и зарегистрированные на данной территории. Участие граждан и юридических лиц, не указанных выше, в совершении данных сделок допускается только по решению органов местного самоуправления ЗАТО, согласованному с органами государственной власти субъектов РФ и федеральными органами исполнительной власти, в ведении которых находятся предприятия и (или) объекты, по роду деятельности которых создано ЗАТО.

20 стр., 9512 слов

Запреты и ограничения, связанные с перемещением культурных ценностей ...

... культурные ценности могут выступать и в этом качестве, но приведенные далее в данной курсовой работе определения, относящиеся к культурным ценностям, явно противоречат экономической сущности товара. Целью работы является рассмотрение запретов и ограничений, связанных с перемещением культурных ценностей ...

Кроме того, граждане, приватизировавшие занимаемые ими жилые помещения, и собственники жилых домов, находящихся на территории ЗАТО, вправе продавать, сдавать в аренду эти помещения и дома и совершать с ними иные сделки с гражданами, постоянно проживающими или работающими на территории ЗАТО, или юридическими лицами, расположенными и зарегистрированными на этой территории, а также с гражданами РФ, получившими разрешение на постоянное проживание на территории ЗАТО.

Поэтому, поскольку иностранное лицо не может стать собственником жилого помещения на территории ЗАТО в обычном гражданском обороте, нотариус обязан отказать в удостоверении соответствующего договора.

Во-вторых, в соответствии со ст. 3 Федерального закона «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 процентов, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды. Соответственно они не вправе приобретать земельные участки сельскохозяйственного назначения в собственность.

В-третьих, в качестве примера ограничений, установленных для иностранных лиц, можно привести положения законодательства о вывозе культурных ценностей. Они, конечно, касаются и российских лиц, но ближе к иностранным лицам, поскольку последние все-таки имеют целью при приобретении культурных ценностей вывезти приобретенное за рубеж на территорию своего государства .

Согласно ст. 9 Закона РФ от 15 апреля 1993 г. N 4804-I «О вывозе и ввозе культурных ценностей» вывозу из Российской Федерации не подлежат следующие категории культурных ценностей:

  • движимые предметы, представляющие историческую, художественную, научную или иную культурную ценность и отнесенные в соответствии с действующим законодательством к особо ценным объектам культурного наследия народов России, независимо от времени их создания;
  • движимые предметы, независимо от времени их создания, охраняемые государством и внесенные в охранные списки и реестры в порядке, установленном законодательством РФ;
  • культурные ценности, постоянно хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, архивах, библиотеках, других государственных хранилищах культурных ценностей РФ. По решению уполномоченных государственных органов данное правило может быть распространено на иные музеи, архивы, библиотеки;
  • культурные ценности, созданные более 100 лет назад, если иное не предусмотрено данным Законом.

Иные культурные ценности, не указанные в Законе РФ «О вывозе и ввозе культурных ценностей», могут быть вывезены только согласно ст. 19 при наличии свидетельства на право вывоза культурных ценностей. Свидетельство на право вывоза культурных ценностей является основанием для пропуска указанных ценностей через таможенную и государственную границы РФ, поскольку без указанного свидетельства вывоз культурных ценностей запрещен.

Поэтому, если иностранное лицо приобретает по нотариально удостоверенному договору в собственность предметы, подпадающие под понятие культурных ценностей, то их вывоз может быть либо полностью невозможен, либо возможен после прохождения платной экспертизы и получения свидетельства на право вывоза культурных ценностей.

34 стр., 16649 слов

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации

... основы, регулирующей данную сферу общественных отношений, в интересах обеспечения законности и правопорядка, наметить конкретные направления совершенствования законодательства Российской Федерации о правовом положении иностранных граждан. Основной целью работы, ... правовое положение иностранных граждан на территории Российской Федерации, научных работ ... политической, культурной и религиозной ...

Порядок прохождения экспертизы установлен Положением о проведении экспертизы и контроля за вывозом культурных ценностей, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27 апреля 2001 г. N 322.

Полагаем, что нотариус в рамках разъяснения последствий совершаемых иностранным лицом юридически значимых действий должен включить соответствующее положение в нотариально удостоверенный договор.

3. Компетенция нотариуса: общие правила определения

При определении компетенции нотариуса для совершения нотариальных действий с участием иностранных лиц следует исходить из правил национального законодательства во взаимосвязи с международными договорами России. По общему правилу иностранные лица вправе выбирать место совершения нотариального действия, нотариуса в пределах соответствующего нотариального округа или даже государства, если нотариальное действие не отнесено к исключительной компетенции определенного нотариуса. Например, доверенность либо завещание могут быть совершены по общему правилу у любого нотариуса.

Некоторые нотариальные действия могут быть совершены только у определенного нотариуса. Например, согласно ст. 39 Минской конвенции форма сделки по поводу недвижимого имущества и прав на него определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится такое имущество.

Иностранная компания предъявила к российским банку и акционерному обществу иск о признании недействительным заключенного российскими компаниями договора о залоге здания отеля, расположенного на территории края. Арбитражный суд удовлетворил исковое требование. Суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции и направил дело на новое рассмотрение.

Иностранная компания утверждала, что предоставила российскому акционерному обществу кредит. В обеспечение возврата кредита иностранная компания заключила с обществом договор о залоге здания отеля, находящегося в собственности общества. Договор о залоге был подчинен иностранному праву. Вскоре после этого российское акционерное общество взяло под залог этого же отеля кредит в банке.

Истец обратился с требованием о признании договора о залоге общества и банка недействительным, так как он был заключен после подписания договора о залоге с иностранной компанией. По мнению истца, действительным может считаться лишь договор о залоге здания, обеспечивающий кредитный договор, заключенный с иностранной компанией. Между тем специфика недвижимого имущества как объекта гражданского оборота проявляется в необходимости государственной регистрации прав на него, которая осуществляется государственными органами по месту нахождения имущества.

Закон РФ от 29 мая 1992 г. «О залоге» содержит требование о государственной регистрации залога, в частности недвижимого имущества (ст. 11).

В материалах дела имеется свидетельство о регистрации залога, выданное комитетом по управлению муниципальным имуществом, где в качестве залогодержателя поименован российский банк. В деле также имеется справка комитета о всех правах банка на здание отеля. Права иностранной фирмы в качестве залогодержателя не зарегистрированы, свидетельства о регистрации залога на имя этой фирмы в российских государственных органах нет. Следовательно, иностранная фирма не могла представить доказательств отсутствия у третьих лиц прав на спорное здание, поскольку ее право не было зарегистрировано надлежащим образом.

13 стр., 6396 слов

Групповые иски в российском и иностранном гражданском процессе

... работе рассмотрены понятия группового иска, групповые иски в российском гражданском процессе, а также групповые иски в иностранном гражданском процессе. Целью работы является изучить систему групповых исков в российском и иностранном гражданском процессе. В связи с поставленной целью в курсовой работе ...

Ссылки истца на то, что в стране, правопорядку которой подчинен первый договор о залоге, регистрация залога не предусматривается, судом кассационной инстанции не были приняты во внимание, так как согласно ст. 165 Основ гражданского законодательства форма сделки по поводу строений и другого имущества, находящегося в Российской Федерации, подчиняется российскому законодательству.

В связи с этим также можно привести ответ из Обзора нотариальной практики Федеральной нотариальной палаты, где ставился вопрос о возможности удостоверения нотариусом иностранного государства договора ипотеки (в отсутствие международного договора).

Федеральной нотариальной палатой был дан следующий ответ.

Согласно статьи 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальные действия должны совершаться от имени Российской Федерации. Правом от имени Российской Федерации совершать нотариальные действия наделены: в России нотариусы, на территории других государств, должностные лица консульских учреждений.

С учетом изложенного удостоверение нотариусом иностранного государства договора об ипотеке недвижимого имущества, находящегося на территории России, не соответствует требованиям законодательства РФ, поскольку такое удостоверение его может быть совершено на территории РФ. Согласно статьи 339 ГК и п. 1 ст. 10 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» договор об ипотеке подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации. Согласно ст. 433 ГК договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента государственной регистрации, если иное не установлено законом, в связи с чем полагаем, что не удостоверенный нотариально в соответствии с законодательством РФ и не зарегистрированный в учреждении юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество договор ипотеки имущества, находящегося на территории РФ, не является заключенным.

Добавим к изложенному следующее. Главным в данном случае является не то обстоятельство, что иностранный нотариус не наделен правом совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации, а то, что согласно п. 3 ст. 1209 ГК (ранее v ст. 165 Основ гражданского законодательства) форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.

Нотариусы компетентны свидетельствовать достоверность соглашений между частными лицами, удостоверяя соответствующие акты и договоры, которым стороны должны или хотят придать аутентичный характер. Условия, которым должен отвечать акт для того, чтобы рассматриваться в качестве аутентичного, не определены ни Луганской конвенцией 2007 г., ни Регламентом ЕС N 44. Согласно абз. 3 ст. 57 Регламента ЕС N 44 и абз. 2 ст. 50 Луганской конвенции 2007 г., акт должен отвечать условиям, необходимым для признания его аутентичным в государстве его происхождения. Тем не менее, понятие аутентичности было уточнено в докладе по Луганской конвенции 1988 г. Женард-Меллера , который был основан на решении Европейского суда Unibank A/S («Unibank») and Mr Christensen. В частности, акт считается аутентичным, если он удовлетворяет следующим условиям:

  • аутентичность акта должна быть установлена публичным органом. Не всякий документ, подписанный частным лицом, является аутентичным, а только тот, который составлен уполномоченным на то публичным органом;
  • аутентичность касается не только подписи документа, но и его содержания.

Аутентичный акт должен закреплять юридический акт волеизъявления, а не любой материальный факт, или представлять собой только средство доказывания;

— акт подлежит исполнению в государстве места его происхождения. Иными словами, акт должен быть исполним в государстве места происхождения аутентичного акта без каких бы то ни было дополнительных процедур. Это условие не будет исполнено, если акт по каким-либо причинам не может повлечь юридических последствий в государстве-месте своего происхождения, например, в случае выдачи его некомпетентным нотариусом .

Преимущество аутентичного акта заключается в том, что, в отличие от простых письменных документов, он обладает доказательной силой, что налагает на публичный орган (нотариуса, регистратора) ответственность за соблюдение процедуры создания аутентичных актов, поскольку такой документ выражает волю подписавших его лиц, сущность достигнутого соглашения.

Легализация — это действие, посредством которого публичное должностное лицо свидетельствует достоверность подписи на официальном или частном документе и качество, в котором действовало лицо, подписавшее акт, а равно в случае необходимости — подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот акт, с тем чтобы он мог считаться достоверным везде, где будет представлен. По общему правилу, если международным договором не установлено иное, легализация осуществляется в стране, где был совершен нотариальный или иной официальный акт, полномочным должностным лицом государства, в котором этот документ должен быть впоследствии представлен, т.е., как правило, консулом соответствующего государства.

В некоторых странах, таких как Германия, Великобритания, Португалия, в процессе легализации могут удостоверяться не только подлинность печати, подписи и качество лица, подписавшего документ, но и наличие у данного лица компетенции подписывать акт. Природа легализации отчасти административная, так как без соблюдения формальных процедур для иностранных публичных актов такие документы не будут признаваться в РФ (ст. 106 Основ).

Аналогично российские нотариальные акты и иные официальные документы, по общему правилу, подлежат легализации.

Значение легализации, безусловно, велико, но стоит учитывать то обстоятельство, что для ускорения документооборота и международных контактов нет необходимости и потребности легализировать все иностранные документы, подвергая обратившихся к нотариусу лиц дополнительным временным и материальным издержкам. Так, не требуют легализации иностранные документы, не имеющие прямого правового действия в конкретной ситуации: справочные, информационные материалы об иностранном гражданине или организации. Не следует также делать вывод о необходимости легализации в установленном порядке иностранных документов исходя только лишь из их официального характера .

Является ли легализация или проставление апостиля единственным средством подтверждения подлинности иностранного официального документа? Процедура легализации достаточно сложна. К тому же она имеет существенный недостаток — документ, прошедший легализацию, оказывается действительным только для государства, консульское учреждение которого проставило легализационную запись. Таким образом, получается, что в ситуациях, когда между государством совершения акта и страной его представления отсутствуют дипломатические или консульские отношения, должна существовать какая-то иная процедура подтверждения подлинности.

Легализация имеет только декларативный эффект, подтверждая, что иностранный документ изначально обладал такой характеристикой, как достоверность. Иначе говоря, акт легализации сам является не более чем средством подтверждения достоверного происхождения иностранного документа от конкретного лица. Его отсутствие не отражается на действительности и достоверности самого документа. К сожалению, в российском законодательстве легализация есть формальное условие признания доказательственной силы документа на территории иностранного государства. Поэтому его невыполнение влечет в большинстве случаев невозможность принятия таких документов при совершении нотариальных действий.

В настоящее время в международной нотариальной практике можно констатировать упрощение процедур легализации или даже полное освобождение иностранных документов от всяких формальностей, что не может не сказаться на активности лиц, желающих вступить в отношения, носящие международный характер. В общем и целом процедура международного оформления документов будет различаться в зависимости от того, идет ли речь о российских документах, представляемых за рубежом, или об иностранных актах, используемых в российском нотариальном производстве .

Каждое из договаривающихся государств освобождает от легализации документы, на которые распространяет действие Гаагская конвенция 1961 г. и которые должны быть представлены на его территории. Под легализацией в этом случае подразумевается только формальная процедура, используемая дипломатическими или консульскими агентами страны, на территории которой документ должен быть представлен, для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ. На сегодняшний день существует несколько вариантов, в зависимости от требований, предъявляемых законодательством, подтверждения доказательной силы актов: консульская легализация, апостилирование, отсутствие формальностей.

Консульская легализация оказалась неудобным инструментом в международном обороте. Многие государства отказались от ее применения в пользу упрощенных процедур подтверждения подлинности иностранных документов. Первым многосторонним соглашением такого рода стала Гаагская конвенция 1961 г. Гаагская конвенция 1961 г. считается универсальным международным соглашением, заменяющим требование консульской легализации иностранных официальных документов, представляемых на территории договаривающихся государств, на проставление апостиля .

Заключение

Таким образом, в заключении исследования возможно сделать ряд важных выводов.

Правила совершения нотариальных действий едины и общеобязательны на всей территории Российской Федерации. Они применяются также к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций или при наличии иностранного элемента в иной форме.

Нотариальное производство, как и судебная деятельность, подчинено законам lex fori, т. е. российскому законодательству о нотариате.

Тем не менее присутствие в правоотношении внешнего элемента придает ему ряд специфических черт:

  • во-первых, это особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве и соответствующем гражданско-правовом отношении;
  • во-вторых, специфику имеет использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как российских нотариальных актов – за границей т.

е. их международная действительность.

По существу институт нотариата — это звено, которое связывает гражданское общество и государство, поскольку он функционирует на основании частной и публичной сфер и обладает уникальной дуалистической природой.

С одной стороны, нотариус выступает как уполномоченный представитель государства, выполняет публичные функции, а с другой — он представитель свободной профессии, независимый юридический консультант сторон, что позволяет уравновешивать права граждан, организаций и государства.

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием в 1993 году// СПС Консультант плюс.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 года N 52-ФЗ (ред. от 29.07.2015) // СПС Консультант плюс.

3. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1 ((ред. от 30.03.2015)// СПС Консультант плюс.

4. Бессолицына Е.А. Состояние нотариата в Российской Федерации и проблемы его совершенствования // Законодательные исследования. — Уфа: Изд-во «Диалог «, 2015, Вып. 4. — С. 11-16

5. Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса (том 2) 2-е издание, исправленное и дополненное // Волтерс Клувер, 2014

6. Горбункова И.М. Особенности правоохранительной деятельности российского нотариата в сфере наследственных правоотношений // Городец, 2014

7. Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в России /под ред. Н.А. Михалевой. // Деловой двор, 2014.

8. Жуйков, В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия/ В. Жуйков. // Российская юстиция, 2012 — №6-7.

9. Зайцева Т.И. Нотариальная практика: ответы на вопросы (выпуск 2) // Волтерс Клувер, 2015

10. Медведев И.Г. Предложения по направлениям совершенствования взаимодействия нотариата и Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (правовые вопросы) // Нотариальный вестник. — М., 2015, № 2. — С. 15-27

11. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность 2-е издание // Волтерс Клувер, 2015

12. Настольная книга нотариуса. Том I. Учебно-методическое пособие. (2-е изд., испр. и доп.) М.: Издательство БЕК, 2014. — 312 с.

13. Новикова О.Б. Совершенствование законодательства и деятельности нотариата в России // Проблемы правопонимания и правоприменения: теория и практика: — Волгоград: ВА МВД России, 2017, Ч. 1. — С. 232-236

14. Сычев О.М. Гражданско-правовой статус нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариальных палат в Российской Федерации // Подготовлен для системы Консультант Плюс, 2017

15. Сычев, О.М. Комментарий законодательства и судебной практики о деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, и его статусе /О.М. Сычев // Подготовлен для системы Консультант Плюс, 2016.- 456 с.