2. Исполнение, изменение и прекращение договора простого товарищества
2.1 Исполнение договора простого товарищества
2.2 Изменение и прекращение договора простого товарищества Заключение Список источников и литературы
В современной России в рыночной экономике создаются и действуют многочисленные объединения индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Легализация предпринимательской деятельности, процессы разгосударствления и приватизации нашли отражение в реформе российского законодательства. Различные типы бизнес-ассоциаций, ранее неизвестные в России, в настоящее время проходят законодательную консолидацию.
В то же время в условиях современной рыночной экономики уже давно известные традиционные конструкции востребованы и в коммерческом обороте, одним из которых является договор простого товарищества. Бизнес-ассоциации, созданные на основе договора простого товарищества, успешно работают во многих регионах России. Если на рубеже XX — XXI веков в России было от 50 до 70 таких объединений, то в 2009 году их количество увеличилось как минимум вдвое. Отраслевая сфера деятельности этих объединений чрезвычайно широка: рыболовство и строительство, транспорт и образование.
Объединение предпринимателей и организаций на основе договора простого партнерства позволяет более эффективно использовать имеющиеся ресурсы: предприятия, оборудование, транспортные средства. При этом государственная регистрация объединения как юридического лица не требуется. В рыночной экономике развитие получили также отдельные разновидности простого товарищества: негласное товарищество; простое коммандитное товарищество; консорциум.
Простое товарищество также является эффективным способом получения займов и кредитов, привлечения инвестиций в малый бизнес, что в современных условиях особенно актуально.
В то же время нормы действующего гражданского законодательства не всегда позволяют решать острые практические вопросы, возникающие в процессе совместной деятельности участников товарищеских объединений.
К таким вопросам относятся, в частности: квалификация договора простого товарищества; взаимоотношения участника, ведущего общие дела, с остальными товарищами; раздел общего имущества товарищей при прекращении договора; соотношение договора простого товарищества с другими договорными конструкциями: договором о сотрудничестве, договором о совместном финансировании, учредительным договором; порядок прекращения договора простого товарищества. В некоторых случаях правила законодательства о простом товариществе применяются неэффективно.
Договор товарищества по римскому гражданскому праву
... предметом специального соглашения между членами товарищества [1, c. 94-95]. виды договора товарищества В классическом римском праве различались два вида товариществ: 1) товарищества по совместному проживанию и ... будущее имущество членов. Это наиболее древняя форма объединения; б) societas alicuius negotiationis (товарищество по какому-либо предприятию), ограниченное определенной сферой деятельности ...
Поэтому возникает объективная необходимость исследовать ряд вопросов, касающихся правовой дисциплины в отношениях простых компаний. Все вышесказанное говорит о том, что тема исследования актуальна.
Цель исследования — рассмотреть характеристики простого товарищества в коммерции на основе изучения законодательства, правоприменительной практики и теоретических исследований.
Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи:
- определить понятие, содержание и виды договора простого товарищества;
- охарактеризовать вопросы исполнения, изменения и прекращения договора простого товарищества.
Глава 1. Понятие, содержание и виды договора простого товарищества
1.1 История развития и понятие договора простого товарищества
Договор простого товарищества (о совместной деятельности) является одним из древнейших правовых институтов. Идея объединения усилий нескольких людей, когда одной силы недостаточно для решения любой жизненно важной задачи, настолько проста и естественна, что где бы мы ни встречали человека в общежитии, мы сталкиваемся с соглашениями о товариществе или соглашениями о партнерстве. В более отдаленном прошлом не было законодательства, которое не знало бы о таких соглашениях.
В классическом римском праве различались два вида товариществ:
1) товарищества по совместному проживанию и совместной деятельности, участники которого договаривались об общности всего настоящего и будущего имущества и разделения между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками).
Эти соглашения стали прообразом так называемых гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера;
2) производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные соглашения заключались между купцами или ремесленниками для совместного ведения торговли, рыболовства или другой прибыльной деятельности. Так образовывались различные промышленные и торговые товарищества (societas).
ГК Франции
В России с XIII в. было известно складничество как форма объединения людей на основе соглашения, заключенного с целью совместного ведения сельского хозяйства, торговли или промысла. Стороны соглашения действовали как единое коммерческое предприятие, хотя это не было предметом закона. Складные торговцы сменяли друг друга в поездках и брали на себя ответственность за товары, доверенные кому-то другому. Они разделили доход, полученный от расчета долей или активов, внесенных каждым из них. Соглашение могло заключаться на одну поездку или на длительный срок.
Российская правовая наука и судебная практика различали два вида товарищеских договоров:
1) договор простого товарищества без образования юридического лица;
2) договор о создании товарищества в качестве юридического лица, или учредительный договор.
Правовые вопросы создания и деятельности совместных предприятий
... сущность и цели совместных предприятий; выявить сущность экономического обеспечения создания и деятельности совместных предприятий; раскрыть правовое обеспечение деятельности совместных предприятий изучить процесс создания совместных предприятий; рассказать о государственной регистрации совместных предприятий. 1.1. Сущность и цели совместного предприятия Совместным предприятием принято называть ...
В проекте Гражданского уложения договором товарищества называлось соглашение, по которому несколько лиц обязуются друг перед другом совместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом, промышленном либо ином предприятии, направленном к получению прибыли (ст. 680).
Предполагалось, что участники простого товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность, не создавая юридического лица, и что участие партнера в совместном предприятии может быть ограничено только денежным вкладом.
В гражданском праве советского периода концепция простого корпоративного договора несколько изменилась. Идеология социалистического государства не могла допускать ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия, подчеркивая, что по договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются друг перед другом не просто соединить свои вклады, но и совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели (ст. 276 ГК РСФСР 1922 г.).
В Основах гражданского законодательства 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. договор простого товарищества фактически трансформировался в договор о совместной деятельности, который заключался между социалистическими организациями для достижения общей хозяйственной цели (строительство и эксплуатация различных сооружений и пр.), а также между гражданами для удовлетворения личных бытовых нужд. Соглашения о совместной деятельности между гражданами и организациями не допускались (ст. 25 Основ гражданского законодательства 1961 г., ст. ст. 434 — 438 ГК РСФСР 1964 г.).
Последующие законодательные акты Союза ССР и Российской Федерации употребляли термины «простое товарищество» и «договор о совместной деятельности» как синонимы, причем совместная деятельность участников для достижения общей цели также считалась необходимым признаком данного договора (ст. ст. 122 — 125 Основ гражданского законодательства 1991 г.).
Согласно нормам действующего законодательства, по договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).
В действующем законодательстве определены понятия «простая компания» и «совместная деятельность». Между тем, не все соглашения о совместной деятельности, о научно-техническом сообществе, творческом или ином, о совместном участии или сотрудничестве, даже предусматривающие объединение вкладов партнеров, на самом деле являются простым партнерством.
Договором простого товарищества признается только соглашение, участники которого:
1) преследуют единую (общую) цель;
2) совершают действия, необходимые для ее достижения;
3) формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;
4) несут бремя расходов и убытков от общего дела;
5) распределяют между собой полученные результаты.
Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе. Например, соглашение о совместной деятельности, по которому одна сторона возмездно предоставляет право пользования помещением, а другая открывает в этом помещении ресторан, может быть признано притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть договор аренды, чтобы обойти запрет арендодателя на сдачу помещения в субаренду. Договор об участии в долевом строительстве — это не простое товарищество, так как его участники преследуют разные цели.
Учет расчетов по договору о совместной деятельности (договора ...
... договору о совместной деятельности (договору простого товарищества), а именно понятие, содержание и особенности бухгалтерского учета по договору о совместной деятельности (договору простого товарищества). Во второй главе на примере ПТК «Животноводческое товарищество» рассмотрен учет расчетов по договору о совместной деятельности (договору простого товарищества). ...
В рыночных условиях не имеет значения, прилагают ли товарищи свои собственные усилия для успеха предприятия или участие одного из них в общем деле ограничивается только внесением собственности. Поэтому категорию «совместная деятельность» не следует понимать буквально, а следует понимать как совместные действия товарищей по внесению взносов и другие их действия по выполнению обязательств, вытекающих из договора простого товарищества.
Например, по договору простого товарищества о ведении гостиничного бизнеса два партнера только предоставляют деньги, а третий берет на себя все хлопоты по строительству гостиницы и ведению дел. У сторон соглашения общая цель: построить отель, который будет принадлежать им на основе долевой собственности, а затем управлять им с целью получения прибыли. Здесь инвесторы несут бремя расходов и потерь общего дела и поэтому не могут требовать обратно свои деньги, потому что строительство гостиницы оказалось убыточным. Однако, исходя из буквального толкования закона и учитывая, что акт взноса не должен рассматриваться как участие в общей деятельности, суды часто признавали такие соглашения договорами займа. При этом действие участника, которое ограничивается только вкладом, также должно рассматриваться как акт совместной деятельности акционеров, необходимый и достаточный для возникновения обязательств из договора простого товарищества.
По своей правовой природе соглашение о простом партнерстве является согласованным, многосторонним, взаимным, обременительным и фидуциарным соглашением.
Традиционно договор простого товарищества классифицируется как многосторонняя сделка. Правовая структура соглашения о простом партнерстве позволяет не только двум, но и большему количеству лиц участвовать в качестве независимой стороны, тогда как в двустороннем соглашении множество лиц возникает либо на стороне должника, либо на стороне кредитора. Более двух сторон в нем не может быть.
Участников договора простого товарищества нельзя разделить на активных и пассивных субъектов. Они имеют целый комплекс прав и обязанностей по отношению друг к другу. В качестве кредитора каждый из партнеров вправе требовать от остальных товарищей надлежащего исполнения обязательств, выступая одновременно должником по отношению к ним. Таково своеобразное проявление взаимности в данном договоре. Неслучайно партнеров по договору простого товарищества называют одинаково: участники или товарищи.
Соглашение о партнерстве — это фидуциарная сделка, поскольку простое партнерство — это договорное объединение нескольких людей, отношения которых основаны на взаимном доверии.
В римском праве корпорация представляла собой строго личное соглашение, основанное на особом доверии ее участников. Взаимное личное доверие членов профсоюза считалось таким важным условием контракта, что выход или смерть одного из них приводили к прекращению существования компании.
В эпоху капитализма законодатель стал придавать принципиальное значение имущественным отношениям в компании, позволяя в случае смерти одного из партнеров сохранить договор в отношениях между оставшимися товарищами.
Понятие и виды договоров в Римском частном праве
... общего дела, а также со смертью его участника. Взаимные права товарищей защищал специальный иск. Т.к. товарищество полном доверии, то выяснение товарищами своих взаимоотношений по суду, влекло за ... ими, нанявшийся должен был получить вознаграждение. Договор подряда Отличие этого договора от договора найма услуг, заключалось в том, что по договору найма услуг, нанявшийся обязан был к предоставлению ...
Современное российское законодательство допускает сохранение договора простого товарищества в отношениях между оставшимися участниками в случае смерти кого-либо из товарищей, объявления его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, банкротом, ликвидации или реорганизации участвующего в договоре юридического лица и прочее, если сохранение товарищества предусмотрено самим договором или последующим соглашением оставшихся товарищей (ст. 1050 ГК РФ).
При этом отношения сторон договора простого товарищества по-прежнему носят фидуциарный характер. Партнеры доверяют друг другу часть своего имущества, которое по взаимному соглашению используется для достижения поставленной цели в интересах всех участников. В интересах общего дела каждому партнеру обычно предоставляется право говорить от имени всех участников, которые считают, что никто не нарушает их права, но будут действовать добросовестно и разумно. Если товарищи договорились о совместном ведении дел, то никакое соглашение в общих интересах не может быть заключено против воли хотя бы одного из участников. Поэтому потеря взаимного доверия со стороны партнеров неизбежно приводит к расторжению договора. В таких условиях очевидно, что для принятия нового участника в партнерство необходимо согласие всех партнеров. Процедура прекращения договора также свидетельствует о лично-доверительном характере отношений участников простого товарищества (ст. 1050 ГК РФ).
Вопрос о вознаграждении или вознаграждении по соглашению о партнерстве является спорным в литературе. Тот факт, что лицо, передавшее актив, не имело прямого «материального эквивалента своих действий», привело некоторых ученых к выводу о безвозмездности отчетов для совместной деятельности. Другие авторы опровергают это утверждение, считая вотчину участников «своего рода взаимным удовлетворением». Некоторые исследователи считают, что такой проблемы вообще не возникает, поскольку обязательства сторон договора о партнерстве не являются взаимными.
Следует все же исходить из того, что договор простого товарищества представляет собой возмездную сделку, поскольку участник, внесший вклад в совместную деятельность, имеет право на получение материального результата от этой деятельности, а в ряде случаев — встречного удовлетворения от других участников.
Каждый из участников выполняет свои договорные обязательства для взаимной выгоды в пользу всех участников, получая известный эквивалент своего вклада. Участник, исполнивший свою обязанность, вправе требовать от контрагентов соответствующих действий по выполнению договорных обязательств, включая передачу ему части прибыли от общего дела (ст. 1048 ГК) или иной выгоды. Общее имущество товарищей, предназначенное для осуществления совместной деятельности, а также плоды, доходы, иное имущество, являющееся результатом этой деятельности, как правило, становятся объектом общей долевой собственности товарищей (ст. 1043 ГК РФ).
1.2 Участники договора простого товарищества
В принципе, участниками договора простого товарищества могут быть все субъекты гражданского права. В зависимости от состава участников, закон разделяет договоры простого товарищества на договоры, заключаемые с целью осуществления предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности.
Юридические лица как субъекты хозяйственных правоотношений
... их деятельности. Целью данного исследования является изучение юридических лиц как субъектов хозяйственных правоотношений. ... юридического лица. Государственное юридическое лицо не что иное, как само государство, действующее в определенной сфере хозяйственных отношений. Уязвимым местом этой теории является то, что она игнорирует самостоятельность юридических лиц в процессе хозяйственной деятельности ...
Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ).
Представляется, что участником такого партнерства может быть также некоммерческая организация, которая осуществляет хозяйственную деятельность в соответствии с законом и его учредительными документами, отвечающими целям создания этой организации.
Любое физическое и юридическое лицо может выступать участником простого товарищества, не связанного с хозяйственной деятельностью.
Образования, регулируемые публичным правом, могут участвовать в различных договорах простого товарищества, если иное не запрещено законом.
Требование закона о специальной правоспособности субъекта или необходимости получения разрешения (лицензии) для осуществления определенных видов деятельности касается только тех участников простого товарищества, которые в общих интересах будут непосредственно заниматься данным видом лицензируемой деятельности, а также совершать от своего имени соответствующие сделки, заключать договоры, производить иные действия юридического либо фактического характера.
Таким образом, договор, заключенный двумя товарищами в сезон охоты, следует признать простым корпоративным договором. Один из них был охотником, имел охотничье звание, лицензию на покупку оружия и отстрел дичи, а другой, не имея вышеперечисленного, предоставлял только деньги на покупку патронов и других товаров, необходимых для охоты. Оба товарища преследовали общую цель — получение в равных долях прибыли за счет реализации мяса добытой на охоте дичи, причем договорились, что в случае неудачной охоты все затраты на ее организацию и проведение также будут разделены между ними поровну. В этих обстоятельствах отсутствие у одного из товарищей разрешения на охоту, лицензии на приобретение оружия и на отстрел дичи не может повлиять на срок действия заключенного соглашения.
1.3 Содержание и оформление договора простого товарищества
Существенными для договора простого товарищества являются условия о:
- соединении вкладов;
- совместных действиях товарищей;
- общей цели, для достижения которой осуществляются эти действия (ст. 1041 ГК РФ).
Для некоторых видов договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о совместной деятельности по созданию акционерного общества в соответствии со ст. 98 ГК РФ и ст. Федерального закона «Об акционерных обществах» должны быть определены условия о:
- порядке осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества;
- размере его уставного капитала, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;
- размере и порядке их оплаты;
- правах и обязанностях учредителей по созданию общества.
Цель, для которой создается простое товарищество, должна быть общей (единой) для всех участников договора простого товарищества. При этом она может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома, создание юридического лица и др.).
Договор простого товарищества (2)
... совместной деятельности участников товарищеских объединений. К таким вопросам относятся, в частности: квалификация договора простого товарищества; взаимоотношения участника, ведущего общие дела, с остальными товарищами; раздел общего имущества товарищей при прекращении договора; соотношение договора простого товарищества ...
Эта цель не может противоречить закону, особенно требованиям антимонопольного законодательства. Если участниками простого товарищества являются юридические лица с особой дееспособностью, предмет договора должен соответствовать целям их деятельности, предусмотренным законом и уставами этих акционеров.
Условие об объединении вкладов должно содержать информацию о типе товара или иного актива, составляющего вклад участника, а также о размере и денежной стоимости вклада с определением доли участника в муниципальном кондоминиуме.
Каждый товарищ имеет право:
- на получение результатов от общего дела (доли прибыли и пр.);
- на долю в общем имуществе (долю в праве собственности или в ином вещном праве;
- право пользования общим имуществом и др.);
- вести общие дела товарищества (право решающего голоса при обсуждении различных вопросов деятельности простого товарищества, совершения фактических и юридических действий в общих интересах);
- на получение информации о состоянии общих дел и общего имущества товарищей (в том числе право лично или с участием компетентных лиц знакомиться со всей документацией по ведению дел;
- получать разъяснения от управляющих или должностных лиц);
- отказаться от участия в бессрочном договоре или расторгнуть в отношении себя и остальных участников срочный договор простого товарищества.
Учитывая фидуциарный характер договора простого товарищества, следует признать, что товарищ не может передать (уступить) свое право участия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей.
Товарищ обязан:
- внести вклад в общее имущество товарищей;
- участвовать в расходах по содержанию общего имущества;
- нести убытки от деятельности товарищества;
- отвечать по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами всем своим имуществом;
- вести дела в общих интересах добросовестно и разумно;
- предоставлять другим участникам договора полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества;
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества третьим лицам;
- нести ответственность перед товарищами за ущерб, причиненный общему имуществу и деятельности партнеров.
Договор может предусматривать иные права и обязанности товарищей.
Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст. ст. 158 — 165 ГК РФ).
В частности, должны совершаться в письменной форме договоры простого товарищества, заключаемые юридическими лицами между собой и с гражданами, а также между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда (п. 1 ст. 161 ГК).
Поскольку иное не предусмотрено законом, последствия несоблюдения простой письменной формы договора простого товарищества аналогичны последствиям, предусмотренным п. 1 ст. 162 ГК РФ, т. е. в случае возникновения спора стороны не вправе в подтверждение сделки и ее условий ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства.
Правовой статус хозяйственного товарищества
... препятствующие развитию данной организации, разработать рекомендации по улучшению правового регулирования организации и деятельности хозяйственных товариществ; Участниками хозяйственного товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие юридические ...
Во избежание конфликтов между акционерами все договоры простого товарищества должны быть заключены в письменной форме. Необходимость письменного договора обусловлена фидуциарным характером отношений участников товарищества, возникновением у товарищей долевой собственности на общее имущество, разнообразием их взаимных прав и обязанностей, в том числе по распоряжению этим имуществом. В случае возникновения спора при отсутствии письменного соглашения доказать факт наличия договора простого товарищества и установить его отдельные условия бывает весьма затруднительно, особенно в отношениях между гражданами.
Если в качестве вклада в общее дело один из участников передает недвижимое имущество, долю (доли) в праве собственности на недвижимое имущество или право пользования этим имуществом, то форма договора, содержащего такое условие, должна подчиняться установленным законом общим правилам о форме сделок с недвижимым имуществом и последующей государственной регистрации либо самой сделки, либо перехода прав на это имущество (ст. ст. 551, 558, 609 ГК РФ).
1.4 Виды договоров простого товарищества
В зависимости от субъектного состава участников, поставленных ими общих целей, характера деятельности и других условий товарищеского соглашения можно выделить следующие виды договоров простого товарищества (и соответственно виды простых товариществ):
1) договор простого товарищества, связанный с предпринимательской деятельностью (простое торговое или коммерческое товарищество);
2) договор простого товарищества, не имеющий предпринимательского характера (простое гражданское или некоммерческое товарищество); договор простой товарищество реорганизация
3) договор о совместной деятельности (простое товарищество) по созданию или реорганизации (слиянии, присоединении) юридического лица;
4) негласное товарищество.
Договор простого торгового товарищества заключается для осуществления его участниками совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица, в силу чего существенным условием данного договора является согласованная участниками цель — получение прибыли. Поэтому участниками такого соглашения могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ).
Партнеры по договору простого торгового товарищества отвечают по общим обязательствам перед третьими лицами солидарно всем своим имуществом независимо от времени возникновения этих обязательств (п. 2 ст. 1047 ГК РФ).
Состав участников договора простого гражданского товарищества может быть смешанным: в нем могут принимать участие как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также граждане, в том числе предприниматели. Для квалификации договора в качестве простого гражданского товарищества важно то, что его участники преследуют общую цель, отличную от получения прибыли, как то: строительство дома для последующего проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания произведения науки и техники и т. д.
В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047 ГК РФ).
По гражданскому праву «учредительный договор простого товарищества»
... деятельности должен производить тот участник простого товарищества, который имеет соответствующую лицензию. Договор простого товарищества следует отличать от учредительного, заключаемого учредителями полного товарищества, товарищества ... объединение связано с личным участием каждого из товарищей в их совместной деятельности; для совместной деятельности товарищи вносят, и соединяют свои вклады ...
Особым видом договора простого товарищества является договор о совместной деятельности, заключаемый учредителями будущего акционерного общества, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества.
Во-первых, такой договор в равной степени может служить коммерческим и благотворительным целям, быть связанным или не связанным с предпринимательской деятельностью его участников. Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками в разном соотношении могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и обычные граждане.
Рассматриваемый договор призван регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового юридического лица. В этом договоре учредители определяют правовую форму будущей организации, предмет и цели ее деятельности, свои права и обязанности по формированию ее имущества, распределяют расходы, связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица, и др (19, «https:// «).
Данный договор может использоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения (договор простого товарищества о слиянии или присоединении).
Общей целью участников договора о слиянии юридических лиц является образование нового юридического лица — правопреемника сливающихся организаций и передача их активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении является прекращение присоединяющегося лица и передача всех имущественных и неимущественных прав и обязанностей принимающему их юридическому лицу.
Форма договора о совместной деятельности по созданию (реорганизации) юридического лица подчиняется общим правилам о форме сделок. Требование обязательной письменной формы установлено законом для договора о создании акционерного общества (абз. 2 п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО) и для договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 52 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Термин «негласное товарищество» заимствован из зарубежного права. Так, в германском праве негласным товариществом называется соглашение, согласно которому одно или несколько лиц (негласные товарищи) участвуют своим имущественным вкладом в деятельности коммерческого юридического лица либо индивидуального предпринимателя. По сделкам, заключенным при ведении торговли или промысла, единственным управомоченным и обязанным лицом является собственник предприятия (гласный товарищ), который несет весь риск убытков. По условиям договора негласный товарищ вносит имущественный вклад в общее дело и рискует только в пределах своего внесенного (или оставшегося невнесенным) вклада. При этом все участники продолжают оставаться собственниками своих вкладов. Во внутренних отношениях между ними негласный товарищ имеет право не только получать долю прибыли от общего предприятия, но и участвовать в обсуждении общих дел и принятии решений, получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться с годовым балансом, бухгалтерскими книгами и документами. После прекращения товарищества собственник торгового дела осуществляет раздел дохода с негласным участником и выплачивает его долю в денежной форме.
Во Франции негласным товариществом именуется соглашение, участники которого объединяют имущественные вклады и личные усилия в целях, предусмотренных договором. Партнеры также остаются собственниками имущества, которое они передали в распоряжение товарищей. Каждый участник негласного товарищества вступает в сделки от собственного имени, и один отвечает по ним перед третьими лицами. Если в отношениях с третьими лицами участники действуют открыто в качестве членов товарищества, то по этим сделкам они несут солидарную ответственность, если товарищество является торговым, и долевую во всех остальных случаях. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества.
Нетрудно заметить, что основой юридической конструкции негласного товарищества как простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц, послужило законодательство Франции. Такой подход отличается от традиционных представлений о простом товариществе, сложившихся в российской цивилистической доктрине. В соответствии с ней термин «негласное товарищество» представляется не совсем удачным, поскольку предполагает нечто тайное, скрывающее истинные отношения. Между тем эти товарищества вполне зримые и открытые. Очевидно, что используемый законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности.
В отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно действовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь взносом вклада. Поэтому негласное товарищество правильнее было бы называть «простое товарищество на вере» или «простое коммандитное товарищество» .
Примером негласного торгового товарищества может служить договор, заключенный между фермером и меховым ателье, в соответствии с которым фермер поставляет в мастерскую выделанные кроличьи шкурки. При этом ателье несет большую часть расходов и убытков, а также получает значительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых изделий. Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок, получением определенной договором доли прибыли, а также обязанностью нести расходы и убытки от общего дела в размере, предусмотренном договором негласного товарищества.
В форме негласного товарищества могут существовать как торговые, так и гражданские товарищества.
Глава 2. Исполнение, изменение и прекращение договора простого товарищества
2.1 Исполнение договора простого товарищества
Основное содержание исполнения договора простого товарищества составляет внесение участниками вкладов. Вкладом товарища признается все, что он вносит в общее дело: деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе недвижимое; права пользования имуществом; результаты интеллектуальной деятельности, исключительные права на них (патенты, ноу-хау и др.).
В качестве вклада могут вноситься профессиональные или иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи участника. Вкладом также признается выполнение определенных работ или оказание услуг.
Простое товарищество есть лишь договорное объединение товарищей, а не юридическое лицо, а потому вклады передаются товарищами в пользу друг друга и образуют общее имущество товарищей (ст. 1043 ГК РФ).
Если в качестве вклада вносятся вещи, определенные родовыми признаками, то они признаются общей долевой собственностью товарищей. Если в качестве вклада вносятся индивидуально-определенные неделимые движимые и недвижимые вещи, то каждый из товарищей приобретает долю в праве собственности на них.
Например, два гражданина-предпринимателя решили организовать простое товарищество с целью оказания платных услуг по перевозке пассажиров. Один из партнеров (А.) является профессиональным шофером и автомехаником, имеет в собственности легковой автомобиль. Другой участник (С.) не имеет автомобиля, но может им управлять и получил по наследству гараж, который является недвижимым имуществом. В качестве вклада в товарищество партнер А. решил внести свой автомобиль. Если автомобиль передается в общую долевую собственность обоих товарищей, то А. должен совершить в установленном порядке сделку по отчуждению участнику С. определенной соглашением сторон доли в праве собственности на автомобиль. Если А. желает передать автомобиль только в общее пользование товарищей, то для этого достаточно выдачи участнику С. доверенности на право владения и пользования автомобилем. Аналогичным образом, если участник С. в качестве вклада желает передать в общую долевую собственность свой гараж, то он должен совершить в установленном порядке сделку по отчуждению причитающейся участнику А. доли в праве собственности на гараж, с последующей государственной регистрацией перехода этой доли. Вкладом участника С. в общее дело может быть только право пользования гаражом, предоставленное участнику А.
Передача вкладов в простое товарищество должна производиться в порядке, установленном действующим законодательством для совершения сделок с конкретными объектами. Передача недвижимого имущества должна осуществляться по правилам, установленным для сделок с недвижимостью (ст. ст. 551, 558 ГК РФ).
Договор простого товарищества, по которому одна из сторон обязуется в качестве вклада в простое товарищество передать нежилое помещение, не требует государственной регистрации. Однако если одна из сторон по такому договору уклоняется от государственной регистрации возникновения общей долевой собственности товарищей на это имущество, суд вправе по требованию другой стороны принять решение о государственной регистрации перехода недвижимого имущества в общую долевую собственность.
Вклады участников предполагаются равными, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между участниками товарищества (ст. 1042 ГК РФ).
Состав общего имущества и операции с ним должны отражаться на отдельном балансе юридического лица, которое ведет бухгалтерский учет общего имущества и совместной деятельности товарищей. Обычно ведение бухгалтерского учета поручается юридическому лицу, уполномоченному вести общие дела участников простого товарищества.
Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом, соглашением товарищей или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 1043 ГК РФ).
В праве собственности на общее имущество каждый из участников имеет долю, величина которой соответствует размеру его вклада, если иное не предусмотрено договором. Если по каким-то причинам один из товарищей выбывает из договора, а в отношениях между остальными участниками договор сохраняется, то оставшиеся товарищи обладают преимущественным правом покупки доли в общей собственности (ст. 250 ГК РФ), обычно пропорционально размерам своих долей, если иное не предусмотрено их соглашением.
Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на основании иных прав, отличных от права собственности, используется в интересах всех товарищей и тоже составляет их общее имущество (абз. 2 п. 1 ст. 1043 ГК РФ).
Но в таких ситуациях между товарищами возникают отношения, отличные от отношений общей долевой собственности. Например, если в качестве вклада в совместную деятельность вносятся исключительные имущественные права на использование литературного произведения, то между товарищем-правообладателем и другими участниками товарищества может быть заключен авторский договор о передаче этих прав (ст. ст. 30, 31 Закона об авторском праве).
Порядок пользования общим имуществом товарищей осуществляется по их согласию, а если соглашение не будет достигнуто, то устанавливается судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором (п. 3 и п. 4 ст. 1043 ГК РФ).
Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной гибели общего имущества несут его сособственники, в данном случае товарищи, пропорционально доле каждого из них. Когда имущество находится в общем пользовании товарищей, риск падает на участника, остающегося собственником данного имущества, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.
Раздел имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования возможен только по прекращении договора. Он осуществляется в порядке, установленном для раздела имущества, являющегося объектом общей долевой собственности (п. 2 ст. 1050, ст. 252 ГК РФ).
Требование о выделе доли участника в общем имуществе может быть предъявлено кредитором одного из товарищей. В этом случае доля участника в общей товарищеской собственности может быть использована для покрытия его личных долгов только при недостаточности иного его имущества, т. е. в субсидиарном порядке (ст. ст. 1049, 255 ГК РФ).
Требование участника о выделе своей доли из общего имущества товарищей равносильно его выходу из простого товарищества, точнее, расторжению договора простого товарищества в отношениях между данным участником и остальными товарищами.
Ведением дел простого товарищества является определение направлений его деятельности, а также совершение фактических и юридических действий для достижения общей цели участников товарищества.
Решения, касающиеся внутренних отношений между товарищами, принимаются участниками по общему согласию (единогласно).
Однако в договоре может быть определен иной порядок, например принятие решений большинством голосов, которое определяется не по размерам вкладов, а по числу товарищей, если иное не установлено их соглашением.
В отношениях с третьими лицами каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если иное не установлено договором (п. 1 ст. 1044 ГК РФ).
Договором простого товарищества может быть установлен один из четырех возможных вариантов порядка ведения общих дел:
1) право действовать от имени всех товарищей может быть предоставлено каждому товарищу;
2) ведение дел может быть поручено отдельным товарищам;
3) ведение дел может быть поручено только одному из участников товарищества;
4) может быть установлен совместный порядок ведения дел, когда для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.
Чаще всего руководство текущими делами возлагается на одного товарища. Полномочие товарища, которому поручено ведение дел, на совершение сделок и иных юридически значимых действий от имени всех товарищей должно быть удостоверено доверенностью, подписанной всеми остальными участниками товарищества (п. 1 ст. 182, п. 2 ст. 1044 ГК РФ).
При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников (п. 1 ст. 1044 ГК РФ).
Однако в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения полномочий товарища, совершившего сделку в общих интересах, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент совершения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п. 3 ст. 1044 ГК РФ).
Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищества было ограничено, либо совершивший от своего имени сделки в общих интересах, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей. Однако если в результате совершения таких сделок товарищи понесли убытки, они вправе требовать возмещения этих убытков (п. 4 ст. 1044 ГК РФ).
Независимо от полномочий по руководству деятельностью простого товарищества каждый участник договора вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, является ничтожным (ст. 1045 ГК РФ).
Порядок распределения между участниками прибыли и убытков от деятельности простого товарищества (пропорционально взносам, с учетом степени участия в общих делах и др.) определяется соглашением сторон.
Если иное не предусмотрено договором, каждый участник получает доход, а также несет расходы и убытки от общего дела пропорционально стоимости своего вклада. Соглашение, которое полностью освобождает кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов (убытков) либо от участия в прибылях, ничтожно (ст. ст. 1046, 1048 ГК РФ).
Характер и размер ответственности товарищей за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, возникших из договора простого товарищества, обусловлен спецификой данного договора.
Во-первых, товарищи несут взаимную имущественную ответственность друг перед другом, в том числе:
1) за невнесение либо просрочку внесения своих вкладов в имущество товарищества;
2) за ненадлежащее исполнение своих обязанностей по ведению дел товарищества;
3) за ущерб, причиненный общему имуществу товарищей либо отдельным товарищам в процессе деятельности простого товарищества;
4) за ущерб, причиненный товарищем другим участникам вследствие расторжения договора по требованию данного товарища в его отношениях с остальными участниками; и пр.
По общему правилу товарищи вправе потребовать от нарушителя возмещения причиненных им убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или договором.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение товарищами своих обязанностей по внесению вкладов в простое товарищество договором может быть установлена неустойка (ст. ст. 330 — 331 ГК РФ), которая подлежит взысканию с неисправного участника в пользу остальных товарищей.
Согласно ст. 1052 ГК РФ если договор простого товарищества был заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, то участник, который по уважительной причине потребовал расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами, обязан возместить остальным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.
Товарищ, которому поручено ведение общих дел товарищества, обязан действовать в общих интересах добросовестно и разумно. За ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению дел его также можно привлечь к ответственности в виде возмещения убытков, причиненных общему имуществу либо отдельным участникам товарищества.
Во-вторых, участники простого товарищества в процессе его деятельности несут имущественную ответственность перед третьими лицами по общим долгам или обязательствам, связанным с деятельностью простого товарищества.
Если товарищеский договор не был заключен для осуществления предпринимательской деятельности, то по общим обязательствам перед третьими лицами товарищи несут долевую ответственность, т. е. всем своим имуществом пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело (п. 1 ст. 1047 ГК РФ).
Однако если в процессе осуществления партнерами совместной деятельности будет причинен вред третьим лицам, то участники договора должны отвечать солидарно по общим основаниям ответственности за причинение вреда (ст. ст. 1047, 1080 ГК РФ).
Участники договора простого товарищества, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, отвечают по всем общим обязательствам солидарно независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 1047 ГК РФ).
В-третьих, товарищ может быть привлечен к ответственности по общим долгам или обязательствам, возникшим перед третьими лицами в процессе деятельности товарищества, даже после прекращения его участия в товариществе либо после прекращения договора простого товарищества.
Товарищ, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы он остался участником договора простого товарищества, кроме случаев, когда договор простого товарищества был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей (ст. 1053 ГК РФ; ср. абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК РФ).
Независимо от характера товарищеского договора с момента его прекращения товарищи несут солидарную ответственность по всем общим обязательствам перед третьими лицами (абз. 2 п. 2 ст. 1050 ГК РФ).
2.2 Изменение и прекращение договора простого товарищества
Договор простого товарищества может быть изменен в соответствии с общими правилами (ст. ст. 450, 451 ГК РФ).
Прекращение договора простого товарищества может иметь место в результате его расторжения. Основаниями для расторжения договора могут послужить обстоятельства, указанные в п. 2 ст. 450 ГК РФ. Кроме того, в соответствии со ст. 1052 ГК РФ участник договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, может по уважительной причине потребовать расторжения договора, возместив остальным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.
Иные основания прекращения договора простого товарищества предусмотрены п. 1 ст. 1050 ГК РФ. Их можно разделить на общие и специальные, обусловленные фидуциарной природой договора простого товарищества.
К общим основаниям прекращения договора простого товарищества относятся:
1) истечение срока договора;
2) невозможность достижения поставленной цели.
К специальным основаниям прекращения договора простого товарищества, вытекающим из его фидуциарной природы, закон относит следующие обстоятельства:
1) объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
2) объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);
3) отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;
4) расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;
5) выдел доли товарища по требованию его кредитора.
Указанные обстоятельства прекращают договор простого товарищества, если самим договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;
6) смерть гражданина, ликвидация либо реорганизация юридического лица, участвующего в договоре простого товарищества, приводят к прекращению договора, если самим договором или последующим соглашением участников не предусмотрено сохранение договора либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками).
Любой товарищ вправе выйти из договора в порядке, предусмотренном законом или соглашением сторон. Право на свободный выход из состава участников договора простого товарищества может быть ограничено соглашением товарищей, если договор заключен на определенный срок.
Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора является ничтожным. Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора (ст. 1051 ГК РФ).
Прекращение договора влечет за собой раздел имущества, находившегося в общей долевой собственности товарищей, а также возникших у них общих прав требования в порядке, установленном законом и договором (п. 2 ст. 1050, ст. 252 ГК РФ).
Участник, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора требовать возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и общих кредиторов. Индивидуально-определенные вещи, переданные в общее владение и (или) пользование, возвращаются предоставившим их участникам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1050 ГК РФ).
Заключение
Проведенное в данной курсовой работе исследование позволяет сформулировать следующие выводы:
Простое товарищество — договорное объединение индивидуальных предпринимателей и (или) юридических лиц, не образующее самостоятельного субъекта гражданского права, созданное на основе имущественных вкладов для совместного осуществления предпринимательской деятельности.
Участниками простого товарищества могут выступать: индивидуальные предприниматели; коммерческие организации (за исключением казенных предприятий); некоммерческие организации, поскольку они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в пределах, предусмотренных законом.
