1. Правовой статус хозяйственных обществ
Хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу.
1. Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц.
2. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.
Хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено настоящим Кодексом или другим законом.
3. Хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества).
4. Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.
5. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.
Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования (статья 125).
6. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных товариществах и обществах.
Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом.
Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных товариществах и обществах.
Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Правовой статус хозяйственного товарищества
... работы является анализ правового статуса хозяйственного товарищества. Для достижения поставленной цели требуется выполнить следующие задачи: Определить понятие и сущность хозяйственного товарищества; 2.Рассмотреть правовое регулирование полного товарищества; 3.Проанализировать правовое регулирование коммандитного товарищества. Объектом исследования являются ...
7. Особенности правового положения кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных не кредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.
Вклады в имущество хозяйственного товарищества или общества.
1. Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.
2. Законом или учредительными документами хозяйственного товарищества или общества могут быть установлены виды указанного в пункте 1 настоящей статьи имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества.
Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества.
1. Минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ определяется законами о хозяйственных обществах.
Минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность, а также акционерных обществ, использующих открытую (публичную) подписку на свои акции, устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.
2. При оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала (пункт 1 настоящей статьи).
Денежная оценка не денежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку не денежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком.
3. При оплате долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не денежными средствами, а иным имуществом участники общества и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений. При внесении в уставный капитал акционерного общества не денежных средств, а иного имущества акционер, осуществивший такую оплату, и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений.
Право собственности хозяйственных обществ
... ГК РФ хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделением на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. 1. 1 Общество с ограниченной ответственностью Обществом с ... общества с ограниченной ответственностью или закрытые акционерные общества. Многие исследователи напрямую проводят связь между организационно-правовой формой юридического лица, формой собственности ...
Правила настоящего пункта об ответственности участника общества и независимого оценщика не применяются к хозяйственным обществам, созданным в соответствии с законами о приватизации путем приватизации государственных или муниципальных унитарных предприятий.
4. Если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества — в течение первого года деятельности общества.
В случаях, если в соответствии с законом допускается государственная регистрация хозяйственного общества без предварительной оплаты трех четвертей уставного капитала, участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала.
Публичные и непубличные общества.
1. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
2. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.
3. По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:
1) о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:
- внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;
- реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;
- определения количественного состава коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий;
- определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
- увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;
- утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов (пункт 5 статьи 52) хозяйственного общества;
2) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества (пункт 4 статьи 65.3) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;
Общество с ограниченной ответственностью
... общества как юридического лица могут быть как единоличный орган (директор, президент и т.п.), так и коллегиальный (правление, дирекция и т. п.) либо оба вместе. Изменения персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, ...
3) о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;
4) об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества;
5) о порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;
6) о требованиях, отличных от установленных законами и иными правовыми актами требований к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества;
7) о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества;
8) об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах;
9) иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.
4. В случаях, если положения, предусмотренные пунктом 3 настоящей статьи, не относятся к числу положений, подлежащих в соответствии с настоящим Кодексом или другими законами обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого общества.
2. Права и обязанности участника хозяйственного товарищества и общества
1. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с правами, предусмотренными для участников корпораций пунктом 1 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также вправе:
- принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества, участником которого он является;
- получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
— требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.
Участники хозяйственных товариществ или обществ могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.
2. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций пунктом 4 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого он является, в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом хозяйственного товарищества или общества, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества.
Анализ деликтной ответственности в гражданском праве
... и должником в силу заключенного между ними договора. При деликтной же ответственности причинитель вреда нарушает непосредственно норму объективного права, обеспечивающую охрану личных неимущественных и имущественных благ. То есть деликтная ответственность ...
Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами.
3. Понятие и условия применения гражданско-правовой ответственности
В своей совокупности охранительное воздействие в гражданском праве содержит способы, которые наряду с защитными функциями предполагают и «карательные», и способы, основная цель которых карательное воздействие на нарушителя, т.е. собственно способы возложения гражданско-правовой ответственности.
В научном понимании категория ответственности рассматривается с двух сторон. Во-первых, как определенный долг лица (по надлежащему исполнению своих обязательств, по защите собственности, по обеспечению неприкосновенности авторских прав и т.п.).
В гражданском праве эта ответственность приобретает форму обязанностей лица в обычных регулятивных правоотношениях. Это так называемая проспективная или положительная ответственность. С другой стороны, ответственность рассматривается как определенная реакция государства и потерпевшего на совершенное лицом правонарушение, которая выражается в применении к правонарушителю установленных мер воздействия. В теории права данная ответственность называется ретроспективной.
Гражданско-правовая ответственность направлена на достижение определенных целей:
- предупреждение и пресечение нарушений гражданских прав;
- восстановление нарушенных интересов;
- защиту правопорядка в области экономического оборота.
Применение гражданско-правовой ответственности базируется на принципах, характерных для гражданско-правовых отношений:
- неотвратимость ответственности;
- индивидуальность;
- полнота возмещения вреда.
Гражданско-правовую ответственность можно определить, как гарантируемую государством форму принуждения, связанную с применением санкций имущественного характера в отношении правонарушителя, направленную на восстановление нарушенных гражданских прав и обеспечение нормальных экономических отношений между участниками гражданского оборота.
Гражданско-правовая ответственность обладает следующими особенностями или чертами:
1) Законность. Юридические формы реакции на правонарушение и принципы выбора конкретной меры воздействия определены в нормах гражданского законодательства (ст.12) или иных нормативных актах.
2) Имущественный характер. Правонарушитель несет бремя ответственности не своей личностью, а своим имуществом в порядке компенсации причиненного им потерпевшему ущерба.
3) Субъективность. Гражданско-правовая ответственность не имеет, как правило, публично-правового характера: это ответственность конкретного субъекта перед другим равным ему субъектом конкретного правоотношения между ними. Она реализуется в рамках охранительного правоотношения, субъектами которого выступают правонарушитель в качестве обязанного лица и потерпевший как лицо управомоченное.
4) Наличие вины. Ответственность одной из сторон правоотношения может наступить при условии наличия противоправного поведения, т.е. не соответствующего закону, договору, иным нормативным актам или обычаям делового оборота. При этом необходима связь вины и ущерба.
Виды гражданско-правовой ответственности
... совершонное правонарушение и его субъекта. Гражданско-правовая ответственность реализуется в правоотношении. Содержанием правоотношения ответственности является обязанность виновного должника совершить определенные действия и права ... морального ущерба. Уже тогда, еще в Римском праве ответственность должника строилась на принципе вины: ответственность наступала только тогда, если было с наибольшей ...
5) Соразмерность. Гражданско-правовая ответственность предполагает соответствие ее размеру причиненного вреда. Восстановление нарушенных прав осуществляется только в пределах фактически нанесенного ущерба, возмещение которого необходимо для восстановления первоначального состояния прав потерпевшего.
Воздействие гражданско-правовой ответственности на правонарушителя осуществляется в определенной форме. Под формой ответственности понимается определенный способ воздействия. В гражданском праве применяются следующие формы воздействия, которые предполагают определенный перечень конкретных мер:
Пресекательно-ограничивающая (лишение права (конфискация — ст.243, отказ в признании права — ст.222, отказ в защите права — ст.10).
› Штрафная. Данную форму обеспечивают неустойки всех видов: зачетная, альтернативная, исключительная, штрафная. По порядку определения суммы и основанию ее выплаты к штрафной относится и компенсация морального вреда. › Компенсационная. Эта форма в законе представлена универсальной мерой воздействия: возмещение убытков (ст.393) и возмещение внедоговорного вреда.
Конкретные меры гражданско-правовой ответственности, как правило, установлены в санкциях охранительных норм. Меры воздействия применяются в зависимости от их характера, который может быть общим или частным применяемым ко всем или только к конкретному нарушению прав.
Фактическим основанием гражданско-правовой ответственности является правонарушение, как правило, виновное действие или бездействие субъекта, противоречащее установленному правопорядку и нарушающее субъективные права других участников гражданских правоотношений.
Правонарушение является тем юридическим фактом, с которым закон, иной нормативный акт или договор связывает возникновение охранительного правоотношения, в рамках которого к нарушителю применяются определенные меры воздействия имущественного характера.
Ответственность должника за нарушение обязательств наступает не при любом его несоблюдении, а только при наличии обстоятельств, признаваемых правом необходимыми для возложения ответственности. Такие обстоятельства принято именовать условиями (или основаниями) ответственности. Ими являются: 1) противоправность действий должника; 2) вина должника; 3) наличие убытков у кредитора; 4) наличие причинной связи между действиями должника и возникшими у кредитора убытками.
Для возложения ответственности не всегда необходимы все перечисленные условия. Так, при взыскании неустойки (штрафа, пени) достаточно двух первых: противоправности действий должника и его вины. В отдельных случаях, как указывалось выше, ответственность должника наступает независимо от его вины. Без виновная ответственность может быть также предусмотрена условиями договора. Однако для взыскания понесенных убытков по общему правилу должны присутствовать названные выше четыре условия ответственности.
1. Противоправность действий должника. Под противоправным надлежит понимать действие, которое запрещено законодательством. Характер противоправного носит также бездействие, если законодательство обязывает лицо действовать определенным образом. Обязательства должны исполняться, любое их нарушение запрещено законом и поэтому является противоправным. Следовательно, всякое несоблюдение сторонами обязательства, независимо от того, является оно полным или частичным, затрагивает основные или вспомогательные обязанности сторон, является противоправным и дает основание контрагенту требовать возложения ответственности и возмещения причиненных ему убытков.
Исковая давность (2)
... природу исковой давности. Предметом данного исследования составляет исковая давность и ее виды. При написании курсовой работы ставились задачи: Дать характеристику срокам в гражданском праве; Провести анализ понятия исковая давность; Раскрыть способы определения исковой давности; Определить последствия нарушения сроков исковой давности. Методологическую ...
Лишь в единичных случаях неисполнение обязательства может признаваться не противоправным. Такие ситуации возможны при наличии запрета компетентного государственного органа исполнять обязательство, в случае невыдачи лицензии на экспорт или импорт товара и т.п.
Противоправность в действиях (бездействии) должника согласно общим положениям гражданского права исключается также в случае причинения вреда в состоянии необходимой обороны (ст. 1066 ГК) или крайней необходимости (ст. 1067 ГК).
Однако в сфере имущественных взаимоотношений такого рода случаи встречаются крайне редко и большого практического значения не имеют.
2. Вина должника. Согласно п. 1 ст. 401 ГК лицо, не исполнившее обязательство, либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность лишь при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, предусмотренных законом или договором. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
Вина есть ненадлежащее отношение к своим обязанностям. При вине в форме умысла должник сознательно нарушает обязательство, например, отказывается от оплаты закупленного им по договору товара. Вина в форме неосторожности встречается чаще и характеризуется тем, что должник стремится исполнить обязательство, однако не предпринимает для этого всех необходимых мер или же проявляет при этом некомпетентность либо неосмотрительность.
Вина организации — юридического лица выражается в ненадлежащем выполнении служебных обязанностей его работниками и руководителями. Действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника — гласит ст. 402 ГК. При этом для наличия вины юридического лица не требуется выявления конкретного работника, неправильные действия или бездействие которого повлекли нарушение обязательства. Вина юридического лица может состоять в неправильной организации выполнения заключенного договора, отсутствии должного инструктирования соответствующих работников, слабом контроле за работой специалистов и привлеченных организаций и т.д.
Как правило, ответственность возлагается на должника независимо от формы его вины (умысел или неосторожность).
Иное решение предусмотрено для договоров безвозмездного пользования (ст. 693, 697 ГК), хранения (ст. 901 ГК) и в некоторых других случаях, когда легкая вина в форме неосторожности освобождает должника от ответственности.
Правило о том, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство, именуется презумпцией вины. Это правило имеет большое практическое значение, так как кредитор не располагает необходимыми материалами и сведениями, относящимися к деятельности должника, и возложение на кредитора обязанности доказать вину должника ставило бы перед ним трудноосуществимую задачу и вело бы во многих случаях к неосновательному освобождению должника от ответственности. Однако иногда закон отходит от принципа презумпции вины. В некоторых транспортных уставах предусмотрены случаи, когда доказывание вины перевозчика в не сохранности груза возлагается на заявителя требования (ст. 79 УЖТ, ст. 168 КТМ).
Сроки исковой давности в гражданском праве
... института исковой давности; 2. Рассмотреть виды сроков исковой давности; 3. Раскрыть особенности течения исковой давности; 4. Изучить особенности применения сроков исковой давности; 5. Сравнить институт исковой давности в законодательствах различных стран. Данная работа ... и в гражданско-правовом обороте в целом. Производство и оценка любых действий нереальна без соблюдения сроков. Существование прав ...
Эти отступления объясняются тем, что здесь речь идет о таких ситуациях, когда не сохранность груза может быть связана с действиями грузовладельца (погрузка груза средствами отправителя, сопровождение груза проводниками грузовладельца, внутренние недостатки тары), и он должен располагать доказательствами вины перевозчика, если таковая имела место.
Для исполнения обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, гражданское законодательство устанавливает повышенные требования и предусматривает в п. 3 ст. 401 ГК возложение ответственности независимо от наличия вины. В этих случаях ответственность исключается, напомним, вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы, а также вины кредитора (ст. 404 ГК).
Такое новое для отечественного законодательства решение отражает современные тенденции развития зарубежного и международного права и направлено на усиление ответственности в сфере предпринимательской деятельности. Однако правило о без виновной ответственности допускает отступления в силу закона или договора, и многие нормы самого ГК и дополняющих его законов предусматривают ответственность предпринимателя только при наличии его вины. Так решается этот вопрос в отношении производителей сельскохозяйственной продукции (ст. 538 ГК), ответственности энергоснабжающих организаций (ст. 547 ГК), исполнителя научно-исследовательских работ (ст. 777 ГК), перевозчика грузов и багажа (ст. 796 ГК).
Без виновной ответственности продавца (изготовителя, исполнителя) перед потребителем введена Законом о защите прав потребителей (ст. 13).
Возложение ответственности без вины предусматривается также при причинении вреда источником повышенной опасности (ст. 1079 ГК) и компенсации гражданину морального вреда, причиненного ему деликтами (ст. 1100 ГК).
3. Убытки и их доказывание. Под убытками надлежит понимать денежную оценку ущерба, причиненного неправомерными действиями должника — ненадлежащим исполнением обязательства. Ущерб, причиненный кредитору, может выражаться в разных формах: в повреждении его имущества, дополнительных затратах, уплате субпоставщику неустойки, неполученных доходах и т.д. Поэтому гражданское законодательство знает различные виды убытков.
Основной и наиболее важной классификацией убытков является их деление на две группы: а) расходы, произведенные или необходимые кредитору, утрата или повреждение его имущества; б) не полученные кредитором доходы, которые он получил бы, если бы обязательство было исполнено должником. Это деление убытков закреплено в ст. 15 ГК. Первый вид убытков сокращенно принято именовать положительным ущербом в имуществе, второй — упущенной выгодой. По общему правилу в случае неисполнения обязательства возмещению подлежат все понесенные кредитором убытки: как положительный ущерб в имуществе, так и упущенная выгода.
В практике выработано понятие абстрактных убытков, которые исчисляются как разница между ценой, согласованной в договоре, и ценой, сложившейся на рынке на момент, когда не исполненное в срок обязательство подлежало исполнению согласно его условиям. Если сложившаяся на рынке цена окажется выше обусловленной (при истребовании убытков покупателем) или ниже (при истребовании убытков продавцом), разница в ценах считается понесенным убытком. Такой метод исчисления убытков предусмотрен в ст. 524 ГК для договора поставки.
Сроки в гражданском праве (2)
... теоретических вопросов, связанных с понятием сроков в гражданском праве, отдельных видов сроков в гражданском праве, в том числе и срока исковой давности; с общей характеристикой срока исковой давности, определением порядка исчисления исковой давности, правовыми последствиями истечения срока давности. Работа состоит из трёх ...
Другой классификацией убытков является их деление на прямые и косвенные. В ГК нет каких-либо указаний по этому вопросу. Однако многие источники правового регулирования содержат нормы о косвенных убытках. Согласно ст. 143 КВВТ косвенные убытки не подлежат возмещению. Аналогичное условие может содержаться в правилах перевозок и транспортного страхования грузов. Юридическая литература также часто обращается к понятию косвенных убытков.
Разграничение прямых и косвенных убытков представляет известные трудности, поскольку закон не дает их определений. Принято считать, что прямые убытки являются непосредственным следствием нарушения обязательства. Косвенные убытки связаны с неисполнением обязательства случайно, и поэтому нет оснований возлагать на должника их возмещение. Косвенным убытком можно считать, например, неполучение покупателем необычно высокой прибыли от перепродажи товара, обусловленной особо благоприятной конъюнктурой рынка или наличием у него специфических отношений с субпокупателями.
Для возмещения понесенных убытков должник обязан доказать их размер путем представления соответствующих, как правило письменных, доказательств. Такими доказательствами являются прежде всего акты приемки товара (груза) и выполненных работ, составленные в соответствии с требованиями законодательства и условиями договора. Акты приемки должны подкрепляться документальными данными о действующих ценах, калькуляцией затрат на произведенный ремонт и т.д. В отдельных случаях для определения действительного размера понесенных истцом убытков суд может назначить экспертизу.
Особо сложным является обоснование размера не полученной вследствие нарушения обязательств упущенной выгоды. По этому вопросу в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 разъяснено, что размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено (п. 11).
Кредитор, требующий возмещения убытков, должен, кроме того, доказать, что он принимал разумные меры к уменьшению убытков, и, если такие доказательства не будут представлены, суд вправе уменьшить размер присужденного возмещения (ст. 404 ГК).
Так, покупатель предъявил к продавцу иск о взыскании стоимости забракованного товара, прибывшего в поврежденном контейнере. После составления коммерческого акта истец, не выяснив степени повреждения груза, отправил товар в том же контейнере сначала на один, а затем на другой склад и только спустя 3 месяца проверил груз и определил понесенный ущерб. Суд отметил, что оставление подмоченного груза в поврежденном контейнере могло привести к еще большему повреждению груза и, следовательно, к увеличению убытков, поскольку происходит значительный перепад температуры воздуха. Истец был обязан своевременно проверить состояние прибывшего товара и определить размер понесенного ущерба. Не сделав этого, истец не вправе претендовать на возмещение убытков, которых он мог бы избежать, если бы проявил надлежащую заботливость. В удовлетворении иска покупателю было отказано.
4. Причинная связь. Необходимым условием ответственности является наличие причинной связи между допущенным должником нарушением и возникшими в результате этого убытками. Если такая связь отсутствует, для ответственности должника нет оснований, ибо убытки возникли независимо от действий должника и возложение в этом случае на него ответственности не только не достигло бы цели, но и вообще было бы бессмысленно.
Закон не употребляет термин «причинная связь», однако это условие ответственности отчетливо выражено в ряде норм гражданского права. Согласно ст. 15 и 393 ГК в случае неисполнения обязательства должником он обязан возместить кредитору причиненные этим убытки. Иначе говоря, убытки должны быть причинной обусловлены ненадлежащим поведением должника при исполнении договора.
Наличие причинной связи между действиями должника и возникшими у кредитора убытками иногда достаточно очевидно: поставщик не отгрузил в срок топливо и у покупателя простояло оборудование; поставленные машины имели производственные дефекты, для устранения которых покупатель произвел затраты по ремонту, и т.д. Однако нередки случаи, когда установление причинной связи представляет трудности. Например, из порта получен импортный груз, при приемке которого на станции назначения установлены внутритарные недостачи и повреждения, о чем составлен коммерческий акт. Причиной таких повреждений могли быть действия как перевозчика (неисправность вагона, перегрузка в пути следования, толчки, хищения и т.д.), так и отправителя — порта (неправильная погрузка в вагон).
Наконец, не сохранность груза могла быть вызвана действиями иностранного поставщика, применявшего при упаковке груза тару, не обеспечившую его сохранность в ходе перевозки.
Поэтому необходимо иметь достаточно надежные критерии для выявления причинной связи как одного из условий ответственности. В доктрине формулировались различные общие подходы к решению этой проблемы, однако они не получили широкого признания, поскольку возникающие в имущественном обороте ситуации очень разнообразны.
Применительно к проблеме причинной связи можно сделать два важных вывода. Во-первых, из совокупности рассматриваемых явлений должны быть выделены вредоносный результат и непосредственно предшествующие ему факторы, которые могли быть причиной этого результата. Во-вторых, необходимо исследовать характер причинной связи между этими явлениями и установить, объективна, реальна ли такая связь или нет. Критерием при решении этого второго и главного вопроса будут, прежде всего, данные практики, жизненного опыта, отраженные в имеющихся по делу материалах и других доказательствах, которые могут быть получены. В необходимых случаях суд вправе назначить экспертизу для того, чтобы проверить правильность сведений, содержащихся в материалах по делу.
В приведенном выше примере, когда речь шла о не сохранности полученного из порта импортного груза, необходимо исследовать правильность его погрузки, условия следования груза при перевозке, состояние и качество тары. Данные об этом содержат транспортные документы, акты приемки груза, сведения о перевозках аналогичных грузов в такой же таре и другие доказательства. Анализ имеющихся по делу материалов должен дать основания для вывода о том, если ли в данном случае причинная связь между действиями должника и наступившими убытками. Такая связь должна быть объективной, реальной. Иначе говоря, вредоносный результат, последствия которого возлагаются на неисправную сторону, должен быть необходимым, а не случайным следствием его поведения.
Причинная связь между неисполнением обязательства и наступившими убытками, в отличие от вины должника, законом не презюмируется и поэтому доказывается кредитором, который должен представить необходимые доказательства, обосновывающие наличие причинной связи. При отсутствии причинной связи требование о возложении ответственности удовлетворению не подлежит.
4. Приостановление, перерыв и восстановление исковой давности
Исковая давность — установленный законодательством срок в суде или ином юрисдикционном органе для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Данное определение соответствует понятию исковой давности, закрепленному в ст. 195 Гражданского Кодекса РФ. Но данное понятие оценивается в юридической литературе очень критически, так как сроки могут действовать не только для лиц, чьи права нарушены, например, в суд могут обращаться прокуроры, органы власти, заинтересованные лица, родственники и т. д.
По российскому праву срок исковой давности является императивным сроком, то есть срок не может быть изменен соглашением сторон.
Приостановление течения срока исковой давности.
1. Течение срока исковой давности приостанавливается:
1) если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила);
2) если истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил Российской Федерации, переведенных на военное положение;
3) в силу установленной на основании закона Правительством Российской Федерации отсрочки исполнения обязательств (мораторий);
4) в силу приостановления действия закона или иного правового акта, регулирующих соответствующее отношение.
2. Течение срока исковой давности приостанавливается при условии, что указанные в пункте 1 настоящей статьи обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока исковой давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев, в течение срока исковой давности.
Если стороны прибегли к предусмотренной законом процедуре разрешения спора во внесудебном порядке (процедура медиации, посредничество, административная процедура и т.п.), течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для проведения такой процедуры, а при отсутствии такого срока — на шесть месяцев со дня начала соответствующей процедуры.
Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления течения срока исковой давности, течение ее срока продолжается. Остающаяся часть срока исковой давности, если она составляет менее шести месяцев, удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев, до срока исковой давности.
Перерыв течения срока исковой давности.
При этом согласно статье 203 ГК РФ течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.
После перерыва течение срока исковой давности начинается заново. Время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.
Действиями должника, свидетельствующими о признании им своего долга, могут быть:
- частичная оплата задолженности;
- уплата процентов за просрочку платежа;
- обращение к кредитору с просьбой об отсрочке платежа;
- подписание акта сверки задолженности, то есть письменное подтверждение признания наличия задолженности;
- заявление о зачете взаимных требований;
- соглашение о реструктуризации долга и т.п.
При этом срок исковой давности прерывается каждый раз, как только обязанное лицо совершило указанные действия, и без какого-либо ограничения.
Таким образом, при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за отчетные (налоговые) периоды 2007 года организация может учесть в составе внереализационных расходов суммы убытков по безнадежным долгам с истекшим сроком исковой давности, которые подтверждены актом сверки задолженности с покупателем, датированным 2004 годом, если в последующие годы такие сверки не производились.
Суммы и даты образования безнадежных долгов должны быть подтверждены:
- договорами, в которых указаны даты сроков платежей;
- товарными накладными;
- актами выполненных работ либо оказанных услуг;
- актами приема-передачи товаров;
- актами выверки задолженности с организациями-дебиторами;
- актами инвентаризации дебиторской задолженности на конец отчетного (налогового) периода 2007 года, свидетельствующими о том, что на момент списания указанная задолженность не погашена;
- приказами руководителя о списании дебиторской задолженности в качестве безнадежных долгов.
В случае изъятия части указанных документов органами внутренних дел в описи о выемке документов должны быть поименованы те документы, копии которых послужили основанием для учета сумм безнадежных долгов в целях налогообложения прибыли.
Восстановление срока исковой давности.
Уважительные причины пропуска срока подачи апелляции Восстановление пропущенного срока исковой давности без негативных последствий возможно по уважительным причинам. Только тогда можно обратиться с просьбой о восстановлении указанного периода в суд. При обращении следует понимать, что далеко не любая причина, сколь важной бы она не казалась, является веским основанием для получения положительного для истца ответа. Любые обстоятельства должны иметь прямую связь с личностью обратившегося. 205 статья ГК РФ содержит ориентировочный список данных условий: тяжелая болезнь; беспомощность; неграмотность. Перечень может быть расширен. Тяжелая болезнь Причины, связанные напрямую с личностью истца, — это его здоровье. Понятие «тяжелая болезнь» не является медицинским термином, это не диагноз. Уважительной причиной будет считаться пребывание на лечении в стационаре без учета заключения врачей, поставленного диагноза. А амбулаторное лечение суд не примет в качестве достаточно веской причины. Беспомощное состояние Судья может принять во внимание беспомощность заявителя: нахождение под воздействие гипноза; сильное потрясение (душевное волнение); влияние медикаментов; употребление спиртосодержащих препаратов либо наркотических средств. К упомянутым факторам причисляют и такие семейные обстоятельства как: необходимость обеспечения ухода за заболевшим родственником; смерть кого-то из близких. Неграмотность Восстановление срока исковой давности судом возможно и по таким причинам как: незнание государственного — русского — языка; недостаточный уровень владения им и понимания; некомпетентность в юридической сфере. Подобные ситуации возможны, если: человек находился в другой стране длительное время; является иностранцем. Иные уважительные причины Таковыми суд обычно признает: проживание человека в другом городе; перемена места проживания в период исковой давности; отъезд по независящим от обратившегося причинам (из-за длительной командировки, например, или прохождения службы по призыву); пребывание в заключении или под арестом; неспособность самостоятельно или своими силами отыскать должника; невозможность установления места пребывания другой стороны процесса.
Важными будут признаны условия, препятствующие подаче заявления в суд либо вызывающие совершенно непреодолимые затруднения в этом. Дополнительные условия Просьба о возобновлении срока исковой давности будет удовлетворена, если та ситуация, которой обратившийся объясняет данное упущение, возникла или за последние 6 месяцев, или в течение срока давности, при том, что указанный период был меньше или был равен 6 месяцам. На обращение о восстановлении упомянутого периода будет получен отказ, если истцами выступают индивидуальные предприниматели или юридические лица, а суть дела — их экономическая деятельность и ее последствия. Документальное оформление обращения чтобы восстановить упомянутый срок гражданину надлежит направить в судебные органы специальное заявление, с детальным описанием ситуации: при каких условиях и каким образом человек узнал о том, что право его было нарушено, что стало причиной — уважительной! — для пропуска установленного законом срока. Данное обращение следует сопроводить копиями документов, подтверждающих доводы обратившегося, это могут быть: командировочное удостоверение; билеты; справка из стационара и прочее. Гражданин вправе попросить о том, чтобы необходимые бумаги были истребованы судом.
Задача 1
1. Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью.
Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.
Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников.
Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью от 08.02.1998 N 14-ФЗ.
2. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерное общество (АО) — наиболее часто используемые организационно-правовые формы, причем для малого бизнеса, как правило, используется закрытое акционерное общество (ЗАО).
Часто выбор будущей формы колеблется именно между этими формами. Как сделать правильный выбор?
Сходство
Заметим, что общество с ограниченной ответственностью (ООО) и закрытое акционерное общество (ЗАО) имеют много общего — одинаковые требования предъявляются к минимальному размеру уставного капитала, а также к предельному количеству участников или акционеров; в состав участников могут входить как физические, так и юридические лица.
Как участники ООО, так и акционеры ЗАО имеют преимущественное право на приобретение доли в уставном капитале (акции), предложенной на продажу другими участниками (акционерами).
Как участники ООО, так и акционеры любого АО (и ЗАО, и ОАО) утрачивают право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал этих обществ, но приобретают долю в уставном капитале (или акцию).
Вместе с этим они получают права:
- участвовать в управлении обществом;
- принимать участие в распределении прибыли;
- получать информацию о деятельности общества;
- в случае ликвидации общества получить часть имущества, или его стоимость;
- продать или иным образом уступить свою долю (акцию).
Основные различия
Для того, чтобы выбрать между этими двумя формами, рассмотрим их основные различия.
1. Акции (для любого АО)
Сущностью создания акционерного общества (и ЗАО, и ОАО) является объявление учредителем о создании акционерного общества, т.е. выпуск в продажу ценных бумаг (акций), и предложение определенному или неопределенному кругу лиц покупать эти бумаги, тем самым формируя уставный капитал.
Т.е. в любом АО выпускаются акции и их выпуск, а затем и отчет об итогах их выпуска нужно регистрировать в соответствии с законодательством о ценных бумагах. Регистрация акций — сложный процесс, требующий от АО оформления большого количества документов. Любые сделки с акциями запрещены до регистрации отчета об итогах выпуска акций. Кроме того, с момента создания АО необходимо вести реестр акционеров, а в ОАО публиковать финансовый отчет и иные сведения. За нарушение этих положений закона предусмотрены крупные штрафы.
В ООО акции не выпускаются и в этом отношении документарное оформление деятельности ООО существенно проще.
2. Выход из общества
Участник ООО вправе в любое время выйти из общества, ничье согласие для этого не требуется, при этом ООО обязано выплатить ему действительную стоимость его доли или выдать в натуре имущество такой же стоимости — в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года.
Таким образом, у участников есть реальная возможность вернуть вложенные средства путем выхода из ООО. Но, с другой стороны, создается опасность того, что финансовое положение ООО может значительно ухудшиться из-за выхода одного из участников (особенно если размер его доли значителен).
Заметим, что известно много судебных дел по такому выделу доли. Например, два друга создали ООО, в равных долях, один работал много и хорошо, а другой хуже, а затем решил выйти из ООО и выделить свою половину…
В АО нет понятия “выхода” из состава участников с изъятием своей доли имущества, поскольку участник (акционер) не вносил вклад в уставной капитал, а покупал акции, — соответственно он, как собственник ценных бумаг, вправе продать их тому, кто захочет их купить, но не вправе требовать от общества вернуть ему их стоимость (исключение составляют случаи требования выкупа акций обществом, предусмотренные действующим законодательством) и, тем более, выделения долей в натуре из имущества АО.
Заметим, что это, с одной стороны, предотвращает риск финансовых потерь АО при выходе участников, как это может произойти в ООО, а с другой стороны, увеличивает риск участников, т.к. они не вправе рассчитывать на какое-либо возмещение при выбытии из числа участников АО.
3. Изменение состава участников
При необходимости изменить состав участников общества в ООО для этого необходимо вносить изменения в учредительные документы и регистрировать эти изменения в органе государственной регистрации.
Для АО этого не требуется, поскольку имена участников в учредительных документах не указываются (за одним исключением — случая одного участника, тогда в уставе его необходимо указать).
Смена состава акционеров связана с изменениями в праве собственности на акции, т.е. нужно только заключить договор о передаче акций и внести соответствующие изменения в реестр акционеров (который для небольших АО ведется, как правило, ими самими).
Заметим, также, что список участников АО является закрытой информацией для третьих лиц (в отличие от списка участников ООО).
4. Иные различия
Существует и много других различий между ООО и АО — в способах изменения уставного капитала, в порядке принятия решений общим собранием и т.п.
Но, на наш взгляд, именно три выше приведенных различия являются основными параметрами для принятия решения.
Практика показывает, что общество с ограниченной ответственностью (ООО) как организационно-правовая форма требует доверительных отношений между участниками. Предпочтительнее выбрать ее для предприятий с небольшим стабильным составом участников, объединенных общими интересами. Идеальна эта форма будет для организации с одним участником.
Форма же закрытого акционерного общества (ЗАО) предпочтительнее при широком и меняющемся составе участников. Это более сложная организационно-правовая форма.
3. В соответствии с трудовым законодательством, да.
4. Участник общества намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных частников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащим указание цены и других условий. Более полные условия по продаже либо отчуждению доли регулируются на основании ст.21 закона 14-ФЗ «Об ООО».
Задача 2
На основании ст.924 ГК РФ Хранитель вещи, сданной в гардероб, независимо от того, осуществляет хранение возмездно или безвозмездно, обязан принять для обеспечения сохранности вещи все меры, предусмотренные п.1-2 ст.891 ГК РФ Обязанность хранителя обеспечить хранение вещи. Так как общество надлежаще не предупредила об отсутствии на месте работника гардероба в связи болезни, Григорьев должен получить возмещение стоимости шапки согласно ст.15, а также на основании ст.151 ГК РФ Компенсацию морального вреда.
право капитал ответственность исковый
Задача 3
В соответствии со ст.199 ГК РФ, Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности, поэтому требование М правомерно. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны, в споре сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. С 2002 года прошло 5 лет, а общий срок 3 года, т.е. к требованию М. срок исковой давности применяется.
