Факторинг — направление в мировой экономики, имеющее длинную историю развития, его формирование обусловлено усилением международной интеграции и либерализацией внешнеторговых операций между государствами; превышением предложения над спросом на рынке товаров, работ, услуг и неудовлетворенным спросом на рынке финансовых услуг.
Сущность факторинга заключается в передаче права требования поставщика фактору в обмен на финансирование и иные услуги, связанные с финансированием. Необходимость развития факторинга в Республике Беларусь в первую очередь связана с требованиями, которые диктует интенсивная мировая экономики, а также с потребностью отечественной экономики в эффективных рыночных механизмах. Экономика Республики Беларусь в настоящее время проходит переходный этап своего развития, и новые рыночные механизмы находят свое отражение в нормативных правовых актах, это одна из причин динамизма отечественного законодательства. Эта работа посвящена исследованию юридического аспекта факторинга и факторинговых правоотношений, через призму экономических предпосылок его формирования.
В условиях переходной экономики перед государством стоят задачи стабилизации экономики, завоевания рынков сбыта, оптимизации бизнеса и увеличения прибыльности торгово-экономических операций. Но одной из серьезных проблем на пути к решению этих задач является дефицит оборотных средств, а также неуверенность в своем партнере по бизнесу и низкая эффективность построение финансовых отношений. Договор факторинга может не только снять проблему недостатка оборотных средств, но и снизить или даже исключить риски неплатежа. Помимо этого необходимо отметить, что факторинг выступает определенным стимулом для производителя, так как объемы финансирования в соответствии с договором могут увеличиваться пропорционально объемам продаж. Факторинг имеет ряд преимуществ, а именно:
- возможность пополнения оборотных средств и ускорение их оборачиваемости,
- ликвидация кассового разрыва,
- упрощение планирования денежного оборота,
- увеличение товарооборота за счет построения системы продаж в кредит и страхования рисков,
- возможность немедленного расчета с кредиторами,
- уменьшение административных расходов,
- отсутствие ограничений по размерам привлекаемых средств,
- наличие возможности поручить банку оценить платежеспособность дебитора.
Такая простота механизма осуществления факторинговой операции, при грамотном применении может повлечь снижение себестоимости продукции, снижении дополнительных издержек связанных с отсутствием оборотного капитала и в целом оптимизировать деятельность субъекта, это в свою очередь влечет своевременную оплату контрактов и расчетов по налогам. Использование факторинга позволяет получить дополнительную прибыль за счет возможного увеличения объемов выручки в результате экономии оборотных средств, уменьшить затраты, связанные с получением банковского кредита (проценты, расходы по оформлению, затраты на экстренную мобилизацию денежных средств при наступлении срока погашения кредита или выплаты процентов, включая упущенную выгоду, связанную с выводом денег из оборота).
Договор «Факторинга»
... экономического развития, - факторингу. Отношения, возникающие по договору финансирования под уступку денежного требования или, иначе, по договору факторинга, ... экономикой, не всегда гарантирует своевременное поступление денежных средств и возмещение фактических производственных затрат. Поэтому проблема дебиторской задолженности поставщиков приобрела первостепенное значение. Определение Факторинга ...
А также повысить конкурентоспособность выпущенной продукции. Также если говорить о международном экспортном факторинге, то в данном случае присутствует еще одно преимущество, фактор ведет дела на своей территории и это позволяет избежать дополнительных рисков связанных с ведением дел за границей непосредственно производителем.
1. Процесс формирования и правовая природа договора факторинга
Большой юридический словарь определяет финансирование под уступку денежного требования (факторинг) как договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование [1, с.171].
Данное определение соответствует современному пониманию договора факторинга, однако он имеет многовековую историю развития, и чтобы более полно понять договор факторинга необходимо рассмотреть процесс его формирования.
Возникновение факторинга, как экономического и правового института обусловлено усложнившимися товарно-денежными отношениями и требованиями коммерческого оборота, в условиях недостатка капитала. Факторинг приобрел свой современный облик лишь в конце XIX века в США и Европе, однако признаки сделок присущие факторинговым правоотношениям имели место уже в римском частном праве, особенно в институте цессии (прямой уступки требования).
Цессия сформировалась в классическом римском праве (эпоха принципата, I-IIIв.в. н.э.).
И описывается в институциях Гая, доктринальном источнике римского права, который относится ко II в. н. э.[2, с.53]. Порядок осуществления цессии включал обязательное уведомление должника, это означало, что должник должен был платить цессионарию (новый кредитор), а не цеденту (первоначальный кредитор; лицо, передавшее право требования).
Особенно интересно рассмотреть возмездную форму цессии, так как ее юридическая конструкция включает и юридическую конструкцию факторинга. Так, если цессия производилась возмездно, цедент нес перед цессионарием ответственность за юридическую действительность передаваемого права (nomen verum esse), но не отвечал за фактическую осуществимость требования (nomen bonum esse) [3, с.144].
В средние века в Европе торговые дома и купцы имели свои фактории (от лат. factoria, торговые конторы и поселения купцов в колониальных странах. Как правило, купцы не сами возглавляли фактории, а прибегали к помощи посредников (факторов), которые на возмездной основе осуществляли представительские функции. На этом историческом этапе правоотношения между фактором (торговым агентом) и принципалом (доверителем) целесообразно рассмотреть на примере Англии, так как данные правоотношения наиболее полно регламентировались общим правом этого колониального государства. Агент за комиссионное вознаграждение замещал своего доверителя при продаже товаров в отношениях с третьими лицами, но тогда агент не обладал правами на имущество принципала, и не имел гарантий надлежащего исполнения обязательств со стороны клиента.
Рынок факторинга в России
... фактором в обмен на уступку прав требования по дебиторской задолженности перед этим клиентом его контрагентов. К факторингу обычно прибегают те компании, которые продают товары (выполняют работы, оказывают услуги) ... факторинговых операций, их этапы, виды, правовая база. Вторая глава посвящена изучению рынка факторинга в России и анализу деятельности компании "ВТБ Факторинг". В третьей главе сделан ...
Подобный вид деятельности бурно развивался, так как был прекрасным средством продвижения производимых товаров на рынках других государств. В XVII в. в Англии был создан Дом Факторов (House of Factors), данная организация занималась коммерческими операциями по поставкам продовольствия из британских колоний. Появилась необходимость создать чёткую правовую конструкцию, которая регулировала бы эти правоотношения. В 1889 году был принят закон под названием «Factor’s Act» («Закон о факторах»).
Суть его заключалась в признании наличия у фактора обеспечительного интереса, а именно было гарантировано преимущественное право на удовлетворение своих требований к принципалу за счёт полученных от покупателей товаров платежей, кроме этого фактору предоставлялось право удержания товаров, находящихся у него во владении [4, c.10].
По мнению Гасникова К.Д. принятие такого закона было обусловлено прецедентным правом Англии, так по делу Kruger(цедент, первоначальный кредитор) v. Wilcox(фактор) (Крюгер против Вилкокс) (1755 г.), суд признал за фактором право удержания партии товаров, находящихся в его владении как обеспечение исполнения обязательств принципала перед последним [4, c.11].
Итак, на данном этапе факторы, получают права на имущество клиентов, как средство обеспечения надлежащего исполнения обязательства с их стороны. Подобные прецеденты говорят о том, что на данном этапе начинается процесс эволюции факторов из простых представителей коммерческих интересов в равноправных контрагентов со своими средствами обеспечения обязательств.
В дальнейшем факторинговые правоотношения претерпели значительные изменения в конце XIX в., с развитием технических средств связи, услуги факторов связанные с продажей товаров на рынках других стран, стали терять актуальность. Это поспособствовало тому, что данный правовой институт эволюционировал, и роль факторов была сведена к оказанию финансовых услуг своим клиентам. Это в большей степени является заслугой американских факторов, так как именно в конце XIX в. американцы активно стали налаживать систему сбыта и производства в Европе. В связи с изменившимися условиями фактор это уже не посредник, а субъект, финансирующий клиента, принимающий кредитные риски и получающий за это дисконт (вознаграждение).
На мой взгляд, именно на этом этапе развития (конец XIX в.), факторинг приобретает преимущественно финансовый тип, за счет того, что функции представительства теряют свою актуальность и на первое место выходят функции по оказанию финансовых услуг.
Английский учёный Салинжер Ф., так описывает это преобразование «факторы постепенно превратились в искушённых финансистов, покупавших права требования клиентов к их должникам, оценивая при этом платежеспособность последних, и предлагавших иные услуги, связанные с управлением торговыми долгами» [5, c.14].
Договор факторинга
... в обмен на передачу последнему прав требования клиента к покупателю (заказчику), вытекающих из заключенного договора на поставку продукции, выполнение работ или оказание услуг. ... рыночной экономикой. Хозяйственный смысл договора о факторинге состоит в получении клиентом от финансового института (фактора, финансового агента, банка) денежных средств ...
Следовательно, можно сделать вывод, что факторинговое правоотношение, в современном его понимании, формировалось в ходе эволюции специфической торгово-комиссионной операции. Постепенно представительские функции фактора отходили на второй план, а на первый план выходили комплексные финансовые услуги, которые фактор предоставлял поставщику.
В 50-60-е г.г. XX века в Европе и США факторинг претерпевает еще большие изменения. Наглядным примером тому явилось появление «возвратного» («регрессного») факторинга.
Итогом развития факторинга является то, что из спектра услуг, оказываемых агентом, услуга коммерческого представительства фактически вытесняется, и во главу угла ставятся финансовые услуги, оказываемые продавцу товаров. Факторинг превращается в комплекс финансовых услуг, включающий кредитование предприятия под уступку права взыскания его дебиторской задолженности, а также оказание услуг, направленных на сокращение косвенных потерь, возникающих в результате коммерческого кредитования покупателей.
Договор факторинга формировался на протяжении длительного периода, и шел процесс эволюции факторинга, из комплекса представительских услуг в комплекс финансовых услуг. Факторинг, как комплекс финансовых услуг сформировался в конце XIX в., серьезные изменения, связанные с появлением возвратного факторинга и другие, претерпел в 50 — 60-е года XX в., но факторинговые правоотношения продолжают динамично развиваться и сегодня.
Факторинговые правоотношения во многом воспринимались отечественным законодательством, так как договор факторинга формировался в основном на западных рынках, но развитие отечественного факторинга имело свои особенности. В Российской империи уже в XIX в. было известно о сделках по своей правовой природе схожих с факторингом. На территории западных губерний Российской империи имели распространение финансовые операции местных «факторов», в роли клиентов которых выступали как крестьяне, так и помещики, продававшие, например, свой урожай. Механизм осуществления подобных операций основывался на финансировании под уступку денежного требования. Территория Республики Беларусь, в тот период, относилась к западным губерниям Российской империи.
Однако после октябрьской революции на территории нашего государства начала устанавливаться командно-административная система, которая не восприняла подобные рыночные механизмы.
Факторинговые операции на отечественном рынке начали осуществляться только к концу XX в., и это связано с переходом от командно-административного типа экономики к рыночному.
Возникновение факторинга на отечественном рынке связано с 1 октября 1988 года, именно в этот день ленинградский Промстройбанк и Жилсоцбанк СССР начали эксперимент по оказанию услуг в области факторинга через специально созданные подразделения. Этот эксперимент закончился провалом из-за отсутствия рыночных механизмов и недостатка опыта. Дальнейшее развитие «отечественный» факторинг получил после принятия письма Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. № 252 «О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платёжным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги». Но согласно п.5. этого нормативного правового акта уступка банку-посреднику права на получение акцептованных должником платёжных требований могла производиться только после получения поставщиком от банка должника извещения об отсутствии у должника средств, тем самым увеличивался риск неисполнения требований со стороны кредиторов и подрывался рыночный механизм осуществления факторинговых операций.
Охрана атмосферного воздуха в республике беларусь
... меняется состав атмосферного воздуха в неблагоприятную для здоровья человека сторону. Силы природы становятся этиологически повреждающими факторами. Самоочищение воздушной ... воздух, соляные шахты. При заболеваниях сердечно-сосудистой системы лиственные массивы, водные просторы. 1.2 Медицинское климатическое районирование Республики Беларусь На климат Республики Беларусь влияют естественные факторы: ...
Итак, эти торгово-комиссионные операции скорее напоминали форму кредитования, причём убыточную, так как банки предоставляли кредит под право требования средств, которые заведомо не могли быть получены из-за их отсутствия у должника. Это заморозило развитие данного правового института.
Затем в национальном законодательстве, факторинг регламентируется в законе Республике Беларусь от 14 декабря 1990 г. N 465-XII о банках и банковской деятельности в Республике Беларусь[6, ст.4.], а также в иных актах банковского и гражданского законодательства. На данном этапе развития факторинга в Республике Беларусь, на законодательном уровне фактически не была закреплена юридическая конструкция факторинга и существовали большие сложности с осуществлением факторинговых операций.
Но Республика Беларусь активно воспринимала рыночные механизмы, которые давно использовались международным сообществом. Одним из нормативных источников международного факторинга является Конвенция о международном факторинге [7], разработанная Международным институтом унификации частного права, хотя данная конвенция не ратифицирована Республикой Беларусь, но она активно использовалась при создании юридической конструкции отечественного факторинга.
Так, можно говорить о первом значительном шаге в этом направлении, после принятия 18.09.1995 г. «порядка проведения факторинговых операций в Республике Беларусь» [8].
Однако по-прежнему существовало большое количество пробелов в данной сфере, они в значительной степени устранены Банковским кодексом Республики Беларусь (далее БК Республики Беларусь) [9, гл.19], но до сегодняшнего дня правовое регулирование института факторинга в Республике Беларусь несовершенно.
Касаясь исторического аспекта дальнейшего развития факторинга, в настоящее время проявляется тенденция международной интеграции факторинговых компаний и унификации правовых норм в данной сфере. Существуют крупные международные объединения финансовых агентов, например Factors Chain International ((Международная сеть факторов) (FCI)) и International Factors Grup ((Международная группа факторов) (IFG)), и восприятие их опыта организации деятельности в этой сфере необходимо для нас. Однако банки и небанковские кредитно-финансовые организации Республики Беларусь пока не участвуют в этих объединениях факторов.
В данной главе мы рассмотрели процесс становление и развития факторинга, можно сделать вывод, о том, что первоначально формировался товарный тип факторинга, затем постепенно представительские и посреднические функции фактора отошли на второй план, и факторинг эволюционировал в финансовый тип. О становлении финансового типа факторинга можно говорить, когда предоставление комплекса финансовых услуг стало основной задачей фактора. Факторинг, как комплекс финансовых услуг сформировался в конце XIX в., и это связано с разработкой американскими факторами, способа финансирования с использованием дисконта и принятием на себя финансовых рисков. Серьёзные изменения, связанные с появлением возвратного факторинга, он претерпел в 50 — 60-е года XX в., но данный институт продолжает развиваться и сегодня.
Реферат хозяйственные договора
... ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ДОГОВОРОВ Система предпринимательских договоров постоянно развивается, что обусловлено развитием самих предпринимательских отношений. В законодательстве закрепляются новые виды договоров (договор продажи предприятия, договор под уступку требования (договор факторинга)), становятся самостоятельными видами ранее закрепленные договоры (договор на ...
Можно говорить, о том, что факторинг активно воспринимается отечественным законодательством, однако в нём существует еще множество пробелов, да и сам рынок факторинговых услуг, в экономическом аспекте, еще не сформировался. Для преодоления подобных недостатков, факторинговым организациям, работающим на отечественном рынке необходимо сотрудничать с крупными международными объединениями финансовых агентов, например Factors Chain International(Международная сеть факторов (FCI)) и International Factors Grup (Международная группа факторов (IFG)).
2. Общая характеристика договора финансирования под уступку денежного требования (договора факторинга) в Республике Беларусь
Понятие и признаки договора факторинга
Этимологию слова факторинг однозначно определить сложно. Например, Функ Я.И. считает, что термин факторинг происходит от латинского «facere» — действовать, совершать, но современный гражданский оборот заимствовал данный термин из английского языка (англ. — «factoring») [10].
Некоторые авторы, например Липовецкая Т.Л. полагают, что термин факторинг произошел от английского «factor» (торговый посредник), который в средние века осуществлял представительские функции, как правило, на иностранных рынках [11, с. 260].
С Функом Я.И. можно согласиться в аспекте заимствоания термина факторинг современным гражданским оборотом с англ. — «factoring».
В то же время, на наш взгляд, термин факторинг происходит от латинского «factoria» (торговая контора купцов в колониальных странах) [12, с.1266]. И это обусловлено тем, что первоначально формировался товарный тип факторинга, а его содержанием является осуществление представительских функций посредниками на иностранных рынках.
Факторинг это разновидность торгово-комиссионной операции, сочетающейся с кредитованием оборотного капитала клиента, связанной с уступкой фактору (факторинговой компании, фирме, банку) подлежащих оплате платежных требований за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги и, соответственно права получения платежа по ним.
В экономическом аспекте факторинг действительно определяется как перепродажа права на взыскание долгов или услуга, связанная с получением денег за продажу в кредит.
В юридическом аспекте договор факторинга (финансирования под уступку денежного требования) это договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование [13, с.171].
Согласно статье 772 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК), по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору) с уведомлением должника о переходе прав кредитора к фактору (открытый факторинг) либо без уведомления о таком переходе (скрытый факторинг).
Договор долевого участия в строительстве (2)
... исполнения договора. Договор долевого участия в строительстве является двухсторонним договором (взаимным договором), т.е. договором, по которому у каждой стороны есть права и обязанности. Дольщик обязан осуществить финансирование строительства, а Застройщик обязан организовать строительство объекта и ...
Понятие договора факторинга в Республике Беларусь раскрывается через описание механизма осуществления факторинговой операции, в отличие от нас, в западной Европе и США договор факторинга, как правило, описывается через функции или услуги, которые осуществляет фактор.
На американском рынке факторинг определяется как длящееся соглашение между фактором и продавцом, реализующим товары на условиях открытого счета, согласно которому фактор оказывает следующие услуги в отношении возникающей дебиторской задолженности: 1) покупает всю выручку с немедленным расчетом; 2) ведет бухгалтерские книги и выполняет другие учетные функции, относящиеся к такой выручке; 3) инкассирует дебиторскую задолженность; 4) принимает на себя все убытки, которые могут возникнуть в результате неплатежеспособности покупателя [14, с.14].
Заключение договора факторинга является юридическим фактом, который в свою очередь является одним из важнейших оснований возникновения факторингового правоотношения.
Факторинговые правоотношения особенно активно развиваются в последнее время и это обусловлено рядом преимуществ факторинга, отражающих сущность факторинга, как правового, так и экономического института.
Во-первых, продавцы товаров «…считают основным преимуществом факторинга не администрирование графика погашения дебиторской задолженности, …а непосредственное финансирование оборотных средств».
Во-вторых, при международно-правовой унификации в перечне услуг, которые фактор должен оказывать продавцу товаров, нет услуги посредника по продаже товаров.
В-третьих, именно отказ от функции коммерческого представителя позволяет максимально расширить сферу применения факторинга, как за счет расширения круга лиц, которые могут оказывать такие финансовые услуги, так и за счет разнообразия форм обслуживания, предлагаемых предпринимателям.
Коммерческое кредитование покупателя товара связано с тем, что он не способен или не желает оплатить товар до или в момент его получения. И на покупателя могут перекладываться риски и неблагоприятные последствия, возникающие в факторинговых отношениях, хотя данные отношения возникают без согласия покупателя товара.
Также существенным признаком отношений факторинга является то, что в них возможно изменение состава и значимости факторов, принимаемых во внимание при оценке кредитного риска. Остановимся на этом признаке более подробно.
Кредитный риск определяется двумя видами факторов: макроэкономическими и микроэкономическими. Влияние макроэкономических факторов на кредитный риск в любом виде экономических отношений в определенный период времени в определенном социуме остается неизменным, и только микроэкономические факторы могут оказывать различное влияние на кредитный риск в различных отношениях.
Отношения факторинга построены на том, что правила оценки кредитного риска, очень важны, оценивается кредитный риск по следующим критериям:
Банковские правоотношения
... как кредитор, — кредитные договоры и договоры об уступке денежного требования; в) посреднические банковские операции — расчетные правоотношения; г) вспомогательные банковские операции — правоотношения по поводу оказания информационных ... с перерегистрацией владельцев ценных бума Договор форфейтинга характеризуется аналогичными показателями (как в факторинге), однако, используется чаще в международной ...
- общий кредитный риск в отношениях факторинга определяется как риском неоплаты товара, так и риском невозврата временно предоставленных денежных средств;
— при оценке кредитного риска во внимание принимается платежеспособность 1) покупателя (ее оценивает только финансовый агент или финансовый агент совместно с продавцом), 2) финансового агента (ее оценивает только продавец), и 3) самого продавца (ее оценивает только финансовый агент) [15,c.18].
При отношениях факторинга возможность непроизводственного использования денежных средств, полученных продавцом от финансового агента, сведена практически к нулю, следовательно, этот фактор является не существенным для оценки. А также при отношениях факторинга сумма финансирования, предоставляемого финансовым агентом продавцу товаров, зависит не от лимита, устанавливаемого в зависимости от платежеспособности продавца, а от объема продаж, т.е. увеличение объема продаж и соответственно дебиторской задолженности покупателей приводит к увеличению лимита кредитования. Следовательно, оценивая свой кредитный риск, фактору необходимо контролировать объем продаж.
Вышеизложенное свидетельствует о том, что факторинг представляет собой не операцию по обмену денег на денежные требования, а финансовую операцию, в рамках которой финансовый агент оказывает специфическую финансовую услугу. Существо этой услуги состоит в кредитовании, т.е. в предоставлении денежных средств на платной и возвратной основе. Специфика этой услуги состоит в том, что возврат суммы кредита и уплата вознаграждения за услугу производится не путем прямого платежа, а через уступку денежного требования, последующее погашение которого приводит к фактическому возврату кредита и уплате вознаграждения.
Для того чтобы наиболее полно осветить правовую природу данного правового института мы должны раскрыть содержание признаков этого договора.
При квалификации договора факторинга как консенсуального или реального, мы определяем, что если момент наступления прав и обязанностей по данному договору определяется достижением соглашения сторонами по всем существенным условиям договора, то он является консенсуальным. В данном случае передача прав требования будет представлять собой исполнение уже вступившего в силу договора. Однако если договор факторинга является реальным, то вступление его в силу обусловлено передачей права требования фактору либо финансированием клиента в оговоренном объеме. Договор факторинга может быть и реальным, и консенсуальным, это обусловлено диспозитивностью данного правового института.
Далее сделки делятся на обычные (безусловные) и условные. «Сделка… признается условной, если ее юридическая сила поставлена в зависимость от какого-то будущего события, притом такого, которое может наступить, а может и не наступить» [16,с.45]. При этом под условием понимается событие или действие, обладающее следующими признаками: неопределенность, юридическая и объективная возможность, произвольность его установления, непротиворечие закону, основам правопорядка и нравственности.
Договор финансирования под уступку денежного требования по общему правилу будет обычной (безусловной) сделкой, но может ли быть сделкой условной. С точки зрения данной классификации, особый интерес представляет договор факторинга, предметом предоставления по которому являются будущие денежные требования. Согласно п.3. ст.772 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее ГК Республики Беларусь) «Договор факторинга может заключаться по поводу как одного денежного обязательства, так и ряда денежных обязательств, в том числе и тех, которые могу возникнуть в будущем…»
Контракт как вид трудового договора по законодательству Республики Беларусь
... Республики Беларусь К. И. Кеника; адвоката М.Знака. 1. Правовая природа контракта, как вида трудового договора 1.1 Понятие контракта, его соотношение с трудовым договором Контракт - это вид трудового договора, ... процентов, если больший размер не предусмотрен законодательством); - характерным для контракта является наличие требований к его содержанию. В качестве обязательных условий, в нём ...
Возникновение в будущем у клиента денежных требований к приобретателям товаров, работ или услуг как юридический факт обладает следующими характеристиками: 1) неопределенность, 2) юридическая и объективная возможность, 3) непротиворечие закону. Но в отличие от условия, как особого элемента условной сделки, возникновение будущих денежных требований, во-первых, не является случайным элементом договора финансирования под уступку денежного требования, и, во-вторых, стороны договора не свободны в установлении правовых последствий наступления (или ненаступления) этого юридического факта. Следовательно, нет оснований для отнесения договора факторинга, предметом предоставления по которому являются будущие денежные требования, к условным сделкам только потому, что возникновение прав и обязанностей сторон поставлено под условие.
Согласно правовой доктрине и содержанию исследуемого правоотношения, договор факторинга является возмездным. Возмездные же договоры делятся: на меновые и алеаторные. Признавая отнесение этого вида договоров к возмездным, исследователи не отвечают на вопрос о том, является ли данный возмездный договор меновым или алеаторным (рисковым).
С экономической точки зрения, вступая в отношения факторинга, финансовый агент принимает на себя риск неоплаты покупателями полученных товаров, т.е. для фактора операция является рисковой. Но отнесение той или иной операции к рисковой, с экономической точки зрения, не является достаточным основанием для отнесения сделки, которую заключают стороны этой операции, к алеаторной.
К алеаторным следует относить такой договор, для которого «…по цели и намерению стороны конечный результат договора, материальная ценность его поставлены в зависимость от события совершенно неизвестного или случайного или только вероятного, так что при заключении его совершенно неизвестно, которая сторона в конечном результате выиграет, получит выгоду».
По договору финансирования под уступку денежного требования фактор передает клиенту денежные средства и приобретает денежные требования клиента к должникам (покупателям товаров клиента, заказчикам его работ или услуг).
В момент заключения договора неизвестно, погасят ли должники их денежные требования, перешедшие от клиента к финансовому агенту, а если не исполнят то, кто из должников и в каком объеме. Это привносит элемент риска в отношения факторинга. Но с юридической точки зрения, предметы предоставления определяются сторонами в момент его заключения, следовательно, нет оснований для отнесения договора финансирования под уступку денежного требования к алеаторным сделкам.
На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что факторинг представляет собой не операцию по обмену денег на денежные требования, а финансовую операцию, в рамках которой финансовый агент оказывает специфическую финансовую услугу (финансирование и иные услуги, связанные с финансированием).
Существо этой услуги состоит в кредитовании, т.е. в предоставлении денежных средств на платной и возвратной основе. Специфика этой услуги состоит в том, что возврат суммы кредита и уплата вознаграждения за услугу производится не путем прямого платежа, а через уступку денежного требования, последующее погашение которого приводит к фактическому возврату кредита и уплате вознаграждения.
Договор финансирования под уступку денежного требования является имущественным, возмездным меновым, как правило, консенсуальным, однако может быть и реальным. Он является безусловной сделкой (вне зависимости от того, являются ли предметом предоставления по нему существующие или будущие требования).
2.2 Существенные условия договора факторинга
В соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 402 Гражданского Кодекса Республики Беларусь (далее ГК Республики Беларусь) договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Также в соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 432 ГК Республики Беларусь существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Следуя логике законодателя, прежде чем переходить к рассмотрению существенных условий договора, мы должны рассмотреть правовые категории, использованные в ч.2 п.1 ст.432 ГК Республики Беларусь и начнем мы с предмета договора.
В гражданско-правовой доктрине некоторые авторы придерживаются следующего мнения, предмет договора «…представляет собой действия (или бездействия), которые должна совершить обязанная сторона (или соответственно воздержаться от их совершения), некоторые, указывают на то, что условие о предмете договора включает в себя наименование предмета, его количественную и качественную характеристику [17, с.347].
В качестве предмета требования по договору факторинга могут выступать все либо отдельные правомочия первоначального кредитора по отношению к должнику, при этом как существующие в данный момент, так и те возникновение, которых предусмотрено в будущем и обусловлено, например определенным событием.
Согласно ст.7 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге от 28 мая 1988 г. (далее конвенция о международном факторинге) соглашение, о факторинге может правомерно предоставить сторонам такового о передаче, при наличии или отсутствии нового акта о передаче, все либо любые права поставщика, вытекающие из соглашения о продаже товаров, включая выгоду от любого положения соглашения о продаже товаров, оставляющего за поставщиком право на товары либо получение любых процентов. Однако делается исключение в ст.1 данной конвенции относительно прав требования возникающих из договора купли продажи вещей, предназначенных для личного или семейного потребления. По нашему мнению данная конвенция не запрещает заключение договоров факторинга относительно предмета исключенного в п.а., ч.2, ст.1 конвенции о международном факторинге, так как глава 1 содержит словосочетание сфера применения, то можно говорить лишь о том, что конвенция не применяется в отношении финансирования под уступку денежного требования такого рода. Также отметим, что уступка денежного требования осуществляется (по конвенции), в связи с договорами купли-продажи, но и в международной практике, и у нас может уступаться дебиторская задолженность и в связи с выполнением работ и оказанием услуг. Если перейти от характеристики предмета требования и перейти к характеристике предмета договора, в целом, то следует отметить что это обширная категория, и она охватывает ряд существенных условий договора.
При характеристике предмета договора уступки требования в литературе высказывается мнение, что такой предмет должен быть индивидуально определен. То есть содержать предмет требования, стороны договора, содержание требования (т.е. какие действия должник обязан произвести с предметом требования), основания возникновения требования, срок осуществления требования (если в одном договорном правоотношении соединены несколько требований одинакового юридического качества, но с разными сроками исполнения).
Русаков М.В. сужает круг условий, которые индивидуализируют предмет договора факторинга, он говорит о том, что предмет требования совпадает с содержанием требование, относительно сторон — клиент и первоначальный кредитор при факторинге совпадают и т.д.. С таким подходом можно согласиться, так например предмет требования по данному договору определяется, как уступка дебиторской задолженности, вытекающая из договора купли-продажи между………..в размере……….и др., его формулировка включает ряд условий, которые отмечает Белов В.А. в своей статье, а именно порядок осуществления уступки и т.д. Также необходимо привести перечень условий, которые обычно указывают при заключении договора факторинга:
- наименование плательщика;
- номер и дата договора на поставку продукции (с указанием формы расчетов платежными требованиями при внутреннем факторинге);
- документы, на основании которых возможно удовлетворение требований поставщика;
- сумма уступаемого денежного требования (также могут оговариваться будущие денежные требования и определяются они в договора факторинга через указание товаров (работ, услуг) которые обязан оплатить должник и срока исполнения этих денежных требований);
- размер и сроки финансирования поставщика фактором;
- порядок уплаты и размер комиссионного вознаграждения, процентов по факторингу;
- сумма дисконта; (При определении предмета договора финансирования под уступку денежного требования необходимо указать сумму финансирования или порядок ее определения, соответственно, возникает и разница между суммой денежных требований, являющихся предметом договора, и суммой финансирования.
Эта разница может рассматриваться как вознаграждение финансового агента, за вычетом различного рода издержек);
- форма факторинга (открытый или скрытый);
- право фактора на регресс денежных требований либо отсутствие
такого права;
- гарантии выполнения взаимных обязательств и ответственность
за их невыполнение;
- порядок оформления документов;
- условия, определяющие ответственность сторон;
- иная информация и прочие условия (порядок реализации прав и обязанностей, пределы действия договора, его юридическая сила в случае противоречия части договора нормативным правовым актам и так далее).
Спецификой договоров факторинга романо-германской правовой системы является обязательное указание на необходимость определения в договоре порядка финансирования клиента, порядка осуществления уступки права требования и указание на сами денежные требования. В Англии же действует иной подход в соответствии, с которым факторинг это простой договор и форма для него не имеет существенного значения в отличие от формальных договоров.
Таким образом, существенными для договора финансирования под уступку денежного требования являются условия о финансовых услугах и о денежных требованиях, приобретаемых финансовым агентом, а также иные условия предусмотренные законодательством и непосредственно договором.
2.3 Права, обязанности и ответственность сторон по договору финансирования под уступку денежного требования
В соответствии со ст. 772 Гражданского Кодекса Республики Беларусь можно выделить три субъекта, которые имеют определенную совокупность прав и обязанностей, при осуществлении факторинговой операции (фактор, кредитор и должник), но в научной литературе существуют разногласия по вопросу кого считать стороной договора факторинга и участником факторингового правоотношения.
Так, например, Колбасин Д.А. считает, что факторинговое правоотношение существует непосредственно между финансовым агентом, кредитором и должником, выделяя при этом определённую совокупность правомочий, по отношению друг к другу.
Липовецкая Т.Л. полагает, что в отношениях, «…складывающихся при факторинге…», участвуют три субъекта: финансовый агент, клиент и должник [11, с. 269].
Медведев Д.А. считает, что заключение договора факторинга приводит к возникновению двух групп правоотношений: внутренних (между финансовым агентом и клиентом) и внешних (между финансовым агентом и должником); первая группа отношений входит в договор финансирования под уступку денежного требования, а вторая — нет, но непосредственно связана с факторинговым правоотношением [14, с. 440 — 441].
На мой взгляд, непосредственно сторонами договора факторинга и последующего факторингового правоотношения являются финансовый агент (фактор) и кредитор (поставщик) и в связи с этим они наделены определённой совокупность прав и обязанностей, а должник хотя и связан с реализацией факторингвого правоотношения, но он не является стороной договора, хотя его вполне обосновано можно относить к иному участнику данного правоотношения. Он выступает в качестве третьей стороны, хотя и имеет ряд правомочий по отношению даже к фактору, например, потребовать от него документы, подтверждающие наличие факта уступки требования, также предъявлять требования относительно предмета уступки к новому кредитору, но эти правомочия вытекают из иных правоотношений, например купли-продажи между поставщиком и покупателем.
В роли фактора могут выступать банки или иные небанковские кредитно-финансовые организации — резиденты Республики Беларусь, которые имеют согласие Национального банка Республики Беларусь на проведение факторинга. В роли кредитора могут выступать, как юридические, так и физические лица, которые являются поставщиками товаров, работ, услуг, за исключение признанных судом банкротами, реализующими свою продукцию на условиях консигнации, бартерных сделок, заключающие со своими клиентами долгосрочные договоры и выставляющие счета по завершении определенных этапов работ или до осуществления поставок (авансовые платежи).
Также факторинг не осуществляется в отношении денежных требований физических лиц; предпринимателей без образования юридического лица, не занимающихся производством продукции (работ, услуг); филиалов и отделений субъектов хозяйствования, не имеющих статуса юридического лица. Для сравнения, в соответствии с п. 1 ст. 2 и п. 3 ст. 1 Оттавской конвенции, она применяется в случаях, когда денежные требования, являющиеся предметом уступки, вытекают из контракта купли-продажи товаров или контракта на оказание услуг, заключенного между поставщиком (исполнителем) и должником, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Следовательно, Оттавская конвенция распространяется на договоры факторинга, клиентом по которым выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В свою очередь в отечественном законодательстве круг лиц, которые могут выступать в качестве клиента по договору факторинга, по сравнению с международными правовыми нормами ограничен.
Переходя к рассмотрению прав и обязанностей сторон по договору факторинга, мы должны обратить внимание на то, что совокупность прав и обязанностей мы будем исследовать через призму содержания возникающего правоотношения. Существуют различные подходы к пониманию правоотношения, например Иоффе О.С. предлагает понимать под содержанием правоотношения совокупность прав и противостоящих им обязанностей.
Агарков М.М. считает, что содержанием правоотношения является поведение обязанного лица, характеризуемое теми или иными признаками.
Существует ещё множество точек зрения относительно дефиниции содержания правоотношения, но по нашему мнению содержанием правоотношения является сам процесс реализации данных прав и обязанностей, т.е. конкретно те права и обязанности, которые используют субъекты правоотношения, а также те волевые акты, которые обусловлены реализацией правомочий и составляют содержание правоотношения.
Прежде чем перейти к рассмотрению прав и обязанностей сторон по договору факторинга рассмотрим научные взгляды на дефиниции этих правовых категорий. В теории права вопрос об определении субъективного права и субъективной обязанности является дискуссионным.
Агарков М.М. полагает, что субъективное гражданское право заключается в требовании от обязанного лица совершения либо несовершения каких-либо действий; субъективная гражданская обязанность заключается в юридической необходимости совершения таких действий.
Иоффе О.С. считает, что «субъективное гражданское право есть средство регулирования поведения, осуществляемого нормами объективного права, путем обеспечения определенного поведения других лиц, в целях удовлетворения интересов управомоченного, совпадающих с интересами … государства или не противоречащих им»; субъективная гражданская обязанность, по мнению этого же автора, «…есть средство регулирования поведения субъектов права, осуществляемого нормами объективного права, путем обеспечения определенного поведения ее носителя в целях удовлетворения интересов управомоченного, совпадающих с интересами … государства или не противоречащих им».
Также в доктрине присутствуют и более простые для восприятия определения, так субъективное право можно определить, как меру возможного поведения лица, разрешенную либо не запрещенную законом, а обязанность лица, как меру должного поведения в определённом правоотношении. Если учесть тот факт, что в правоотношении права и обязанности обычно корреспондируют друг другу, то право можно определить, как правомочие требовать исполнения обязанности другой стороной, а обязанность как требование к субъекту совершить определённые действия, либо воздержаться от их совершения.
Учитывая, то, что права и обязанности сторон по данному договору корреспондируют друг другу, мы будем раскрывать правовое положение сторон через призму их обязанностей.
Обязанности фактора:
- предоставить финансирование;
- в случае если уступка денежного требования была совершена в обеспечительных целях, совершить обратную уступку этого требования после возврата клиентом суммы финансирования и/или уплаты им суммы процентов;
- не производить взыскание с должника до наступления срока возврата финансирования и/или уплаты процентов, если уступка носила обеспечительный характер;
- вернуть суммы, полученные от должника в части, превышающей задолженность клиента перед финансовым агентом;
— В ч. 2. ст. 161 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее БК Республики Беларусь) указано, что если уступка денежного требования фактору осуществлена в целях обеспечения исполнения им обязательства кредитором и иное не предусмотрено договором, фактор обязан представить отчет кредитору и передать ему денежную сумму, превышающую обеспеченную уступкой требования сумму долга кредитора.
В этом случае законодатель Республики Беларусь некорректен, поскольку передача фактору денежного требования уже есть само исполнение обязательства кредитором, а не способ обеспечения его исполнения фактором (фактор в данном случае сам выступает в роли кредитора по отношению к первоначальному кредитору и в силу этого не может обеспечивать исполнение обязательства кредитора).
Исходя из изложенного, законодатель Республики Беларусь описал отношения таким образом, что они вообще не могут быть применимы.
В связи с этим уместно было бы изменить данную норму, а именно вместо слова кредитор употребить слова «поставщик» либо «первоначальный кредитор».
Совершить обратную уступку денежных требований после расторжения договора, если сумма фактически предоставленного финансирования не достаточна для покрытия уступленных в его пользу требований, или, в случае невозможности такой обратной уступки, вернуть сумму неосновательного обогащения, полученного в результате несоответствия финансирования приобретенным денежным требованиям.
Это основные, обязанности финансового агента, но нормы регулирующие права и обязанности сторон по данному договору носят диспозитивный характер и по этому в договорах могут предусматриваться дополнительные правомочия сторон.
Так, например обязанности фактора связанные с финансированием (управлением коммерческим кредитом, т.е. принятие решений о продаже определенному лицу товаров, выполнении для него работ или оказании ему услуг с отсрочкой оплаты), либо обязанности предусмотренные ч.2 ст.1 Международной конвенции о факторинге (осуществлять досрочные платежи; поддержание счетов (ведение бухгалтерской книги), относящихся к дебиторской задолженности; сбор дебиторской задолженности; защита от ошибки при погашении долга дебиторами).
Обязанности клиента:
1. совершить уступку денежного требования в пользу финансового агента;
2. в случае если уступка денежного требования была совершена в обеспечительных целях, вернуть сумму полученного финансирования и уплатить соответствующие проценты, в том числе и в случаях, когда сумм, полученных от должника, недостаточно для покрытия долга клиента перед финансовым агентом;
3. нести ответственность в случае недействительности денежного требования, приобретенного финансовым агентом, и вернуть финансовому агенту сумму, полученную в качестве финансирования в счет недействительного денежного требования;
4. нести ответственность за неисполнение должником денежного требования в случае, если клиент принял на себя поручительство за должника; вернуть финансовому агенту разницу между суммой полученного финансирования и стоимостью уступленных денежных требований.
Это общие обязанности клиента по договору факторинга, но существуют некоторые трудности с применением норм регламентирующих эти обязанности. А именно в ст. 162 БК Республики Беларусь предусмотрено, что в случае обращения фактора к должнику с требованием произвести платеж должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с кредитором, имевшиеся у него ко времени получения им уведомления об уступке денежного требования фактору. Требования, которые должник мог бы предъявить кредитору в связи с нарушением этим кредитором соглашения о запрете либо ограничении уступки денежного требования, могут предъявляться исключительно первоначальному кредитору. Норма ст. 162 БК Республики Беларусь регламентирует встречные требования должника, указывая на возможность прекращения обязательства должником не путем его исполнения, а путем зачета встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования (п. 1 ст. 381 и ст. 382 ГК Республики Беларусь предусматривают возможность зачета должником против требования нового кредитора своего встречного требования к первоначальному кредитору).
При этом необходимо учитывать, что требование должника также должно носить денежный характер, иначе его невозможно предъявить к зачету в данном случае.
В ст. 164 БК Республики Беларусь предусмотрено, что кредитор несет перед фактором ответственность за действительность денежного требования, под которое предоставлена денежная сумма. Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если кредитор обладает правом на передачу этого требования и в момент уступки ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять. Если денежные средства, полученные фактором по уступленному денежному требованию, оказались меньше суммы долга кредитора по погашению суммы денежного обязательства, кредитор остается ответственным перед фактором за остаток долга, если он выдал поручительство за должника. Фактор имеет право вернуть кредитору требования, не оплаченные должником в срок, и взыскать с кредитора выплаченные ему денежные суммы и ущерб, причиненный фактору неисполнением должником своих обязательств по договору факторинга с правом регресса.
В ст. 164 БК Республики Беларусь регулируется и ответственность кредитора перед фактором, предусматривая, что кредитор несет перед фактором ответственность за действительность денежного требования, под которое предоставлена денежная сумма. При этом денежное требование признается действительным, если кредитор обладает правом на передачу этого требования и в момент уступки ему не были известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.
Интересную точку зрения относительно данной нормы высказывает Функ Я.И.: «понятие «действительное денежное требование» не достаточно полно и точно отражает суть отношений, поскольку вполне возможна ситуация, когда на момент передачи денежного требования никаких обстоятельств, по которым должник вправе был не исполнять свое обязательство, не было. Однако уже после уступки требования (в частности, в отношении требования исполняемого частями) кредитор (он же — должник по встречному обязательству) нарушил взятые на себя обязательства и не исполнил либо ненадлежащем образом исполнил свою обязанность, в связи, с чем у должника возникло право не платить. В этом случае необходимо исходить из того, что переданное требование не является действительным, так как у фактора отсутствует возможность получения денежных средств от должника не в связи с действиями последнего, а в связи с деятельностью кредитора. В силу этого, кредитор должен нести ответственность перед фактором за передачу ему недействительного требования. Иной подход в решении данного вопроса дает значительные возможности для злоупотребления со стороны кредитора»[10].
Относительно анализируемой ситуации подобные коллизии на наш взгляд сдерживают развитие факторинга в Республике Беларусь, потому что потенциальные факторы просто опасаются заключать договор факторинга без права регресса, а также прибегают к дополнительным средствам обеспечения обязательства предусмотренным ст. 310 ГК Республики Беларусь. Это не совсем согласуется с природой факторинга и в некоторой степени усложняет данную процедуру, подобные коллизии резонно разрешить в специальном нормативном правовом акте, регламентирующем отношения факторинга.
